Постановление от 29 декабря 2021 г. по делу № А65-21027/2021

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru.



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу


29 декабря 2021 года Дело № А65-21027/2021


Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 декабря 2021 года.


Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сергеевой Н.В.,

судей Корастелева В.А., Драгоценновой И.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании 22 декабря 2021 года в помещении суда апелляционную жалобу акционерного общества "ТГК-16" на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 октября 2021 года по делу № А65-21027/2021 (судья Хамитов З.Н.)

по заявлению Приволжского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по Республике Татарстан, г.Казань (Ростехнадзор) (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к акционерному обществу "ТГК-16", г.Казань (ОГРН <***>, ИНН <***>)

третье лицо - ПАО «Нижнекамскнефтехим»

о рассмотрении протокола об административном правонарушении от 23.08.2021г. №43-10- 2021-1551 и иные материалы административного дела №43-10-2021-1551 и привлечения АО «ТГК-16» к административной ответственности по ч.6 ст. 19.5 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Приволжское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по Республике Татарстан, г.Казань (далее Ростехнадзор) (ОГРН <***>, ИНН <***>) (далее Управление) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к акционерному обществу "ТГК-16", г.Казань (ОГРН <***>, ИНН <***>) о рассмотрении протокола об административном правонарушении от 23.08.2021 №43-10-2021-1551 и иных материалов административного дела №43-10-2021-1551 и привлечения АО «ТГК-16» к административной ответственности о ч.6 ст. 19.5 КоАП РФ, с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования относительно предмета спора, ПАО «Нижнекамскнефтехим».

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 октября 2021 года заявление удовлетворено. Акционерное общество «ТГК-16» привлечено к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 рублей.

В апелляционной жалобе акционерное общество "ТГК-16" просит решение суда первой инстанции отменить, производству по делу прекратить. В апелляционной жалобе ссылается на то, что выданное предписание не соответствует ст. 19.5 КоАП РФ и является незаконным, как и протокол от 23.08.2021 №43-10-2021-1551, составленный на основании его неисполнения.

В дополнении к апелляционной жалобе ссылается на то, что в настоящее время ФАУ «Главгосэкспертиза России» выдало положительное заключение по результатам оценки соответствия в рамках экспертного сопровождения. Таким образом, считает, что Главгосэкспертиза подтвердила, что изменения в проектной документации соответствуют требованиям.

Приволжское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по Республике Татарстан, г.Казань (Ростехнадзор) представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 ноября 2021 года апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 06.12.2021 в 09 часов 30 минут.

22.11.2021 и 26.11.2021 от представителей акционерного общества "ТГК-16" поступили ходатайства об участии в онлайн-заседании.

Данные ходатайства Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом были удовлетворены.

В судебное заседание 06 декабря 2021 лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом.

Представители акционерного общества "ТГК-16", заявившие ходатайства об участии в онлайн-заседании, не обеспечили техническую возможность подключения к веб-конференции (онлайн-заседанию).

В связи с отсутствием технической возможности подключения к веб-конференции и с целью соблюдения процессуальных прав АО "ТГК-16" определением суда судебное заседание было отложено на 22.12.2021 на 09 час. 10 мин.

07.12.2021 от представителей акционерного общества "ТГК-16" вновь поступили ходатайства об участии в онлайн-заседании.

Ходатайства об участии представителей акционерного общества "ТГК-16" в судебном заседании посредством подключения к веб-конференции судом апелляционной инстанции были удовлетворены.

В судебное заседание 22 декабря 2021 лица, участвующие в деле, не явились. Представителями акционерного общества "ТГК-16" в судебном заседании не была обеспечена техническая возможность подключения к веб-конференции (онлайн-заседанию), отсутствовало изображение и звук со стороны АО "ТГК-16", в связи с чем суд апелляционной инстанции в соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посчитал возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется в соответствии со статьями 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив материалы дела, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании решения Управления от 26.07.2021 № Р-290-105 в период с 29.07.2021 по 09.08.2021 Управлением проведена внеплановая выездная проверка объекта капитального строительства «Строительство ПГУ-ТЭС для ПАО «Нижнекамскнефтехим». Указанное решение принято на основании пункта 5 части 1 статьи 57 Федерального закона от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» в связи с истечением срока исполнения АО «ТГК-16» ранее выданного предписания об устранении нарушений обязательных требований от 30.04.2021 № 43-10-2021-133 (срок устранения до 12.07.2021).

Техническим заказчиком объекта капитального строительства на основании договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 является АО «ТГК-16».

Результаты проверки зафиксированы в акте проверки от 09.08.2021 № 43-10-2021-243.

В ходе проведения контрольно-надзорных мероприятий Управлением выявлены факты невыполнения АО «ТГК-16» в установленный срок ранее выданного предписания от 30.04.2021 № 43-10-2021-133, а именно:

- в срок до 12.07.2021 АО «ТГК-16» не устранены нарушения обязательных требований законодательства о градостроительной деятельности, указанные в пунктах 1-5 предписания от 30.04.2021 № 43-10-2021-133.

С учетом изложенного, государственным инспектором Межрегионального отдела государственного строительного надзора, надзора за подъемными сооружениями и котлонадзора Управления Р.З. ФИО2 составлен протокол об административном правонарушении от 23.08.2021 № 43-10-2021-1551 в отношении АО «ТГК-16» по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ, ответчик о дате составления протокола надлежащим образом извещен.

На основании абзаца 4 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ Управление обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о привлечении АО «ТГК-16» к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Принимая решение об удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующих обстоятельств.

В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В соответствии с частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченного на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Из материалов дела усматривается, что на основании решения и.о. заместителя руководителя Управления от 26.07.2021 № Р-290-105 в период с 29.07.2021 по 09.08.2021 Управлением проведена внеплановая выездная проверка объекта капитального строительства «Строительство ПГУ-ТЭС для ПАО «Нижнекамскнефтехим», по результатам которой составлен акт проверки от 09.08.2021 № 43-10-2021-243.

В ходе проведения контрольных мероприятий Управлением установлено, что Обществом в срок до 12.07.2021 не устранены нарушения обязательных требований законодательства о градостроительной деятельности, указанные в пунктах 1-5 предписания от 30.04.2021 № 43-10-2021-133, а именно:

1.В нарушение проекта по осям А-Б уменьшена длина здания установки подготовки газообразного топлива (ЗУПГТ) по проекту 112500 мм, фактически длина составляет 106500 мм. По осям В-Г увеличена длина ЗУПГТ на 12000 мм, так по проекту длина составляет 60000 мм, по факту 72000 мм.

2.В нарушение проекта в здании вместо предусмотренной проектом несущей балки сечением I40Ш1 применялась балка сечением I35Ш1.

3.При бетонировании фундаментов здания установки подготовки газообразного топлива (ЗУПГТ) Фм1-Фм8 применялся бетон класса прочности В20 вместо предусмотренного проектом бетона класса прочности В25.

4.В нарушение проектной документации в титуле ЗУПГТ, который прошел положительную государственную экспертизу 16-1-1-3-032951-2019 от 25.11.2019, на линии трубопровода сингаза установлен не проектный выпрямитель.

5.Производятся работы, не предусмотренные проектной документацией, которые прошли положительную государственную экспертизу 16-1-1-3-032951-2019 от 25.11.2019, а именно:

- произведено изменение расположение опор, добавлен фундамент под лестницу, изменена конструкция изделия МН 1;

- изменена конструкция колонны;

- добавлены опоры;

- изменен объем бетона в спецификации на 7л, что в свою очередь подтверждается актами АОСР, ИТД.

Указанные обстоятельства послужили основанием для составления в отношении Общества протокола об административном правонарушении по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ от 23.08.2021 № 43-10-2021-1551.

О составлении протокола от 23.08.2021 № 43-10-2021-1551 Общество надлежащим образом извещено, что подтверждается уведомлением от 16.08.2021 № 246 (получено 16.08.2021 вх. № 2519).

На составление протокола от 23.08.2021 № 43-10-2021-1551 законный представитель АО «ТГК-16» не явился, явку своего представителя не обеспечил.

Поскольку предписание от 30.04.2021 № 43-10-2021-133 Обществом в установленный срок (до 12.07.2021) не исполнено, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что в его действиях содержится состав вменяемого административного правонарушения.

В соответствии с пунктом 22 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ технический заказчик – юридическое лицо, которое уполномочено застройщиком и от имени застройщика заключает договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте, сносе объектов капитального строительства, подготавливает задания на выполнение указанных видов работ, предоставляет лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства, материалы и документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждает проектную документацию, подписывает документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляет иные функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности.

Между ПАО «Нижнекамскнефтехим» и АО «ТГК-16» заключен договор от 30.05.2017 № 13-984/2017 на выполнение функций технического заказчика (далее – Договор от 30.05.2017 № 13-984/2017).

Согласно пункту 1.2 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 технический заказчик – юридическое лицо, действующее на профессиональной основе, которое уполномочено Заказчиком и от имени Заказчика выступать во взаимоотношения с Генеральным подрядчиком (его субподрядчиками), уполномоченными государственными органами и учреждениями в целях реализации Проекта и оказывающее Заказчику Услуги, согласно разделам 2, 3, 5-9 настоящего Договора.

Пунктом 2.1 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 установлено, что технический заказчик профессионально занимается эксплуатацией генерирующих мощностей, обладает профессиональными знаниями в области энергетики, имеет опыт реализации проектов строительства генерирующих мощностей, а Заказчик намерен осуществить строительство генерирующего Объекта на условиях строительства «под ключ» и, в связи с этим, Заказчик намерен привлечь Технического заказчика на оказание услуг в основном по вопросам:

- принятия технически и экономически обоснованных проектных решений;

- технически и экономически обоснованного выбора основного и вспомогательного генерирующего оборудования;

- решения организационных вопросов, связанных с получением необходимых разрешений и согласований как на этапе проектирования, строительства, пуско-наладки Объекта, так и на этапе начала коммерческой деятельности Объекта;

- контроль за исполнением Генподрядчиком своих обязательств.

В соответствии с пунктом 2.3.14 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 в рамках реализации Проекта Технический заказчик обязуется обеспечить контроль за исполнением Генподрядчиком своих обязательств по Договору Генподряда.

Согласно пункту 3.1 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 в целях создания Объекта Технический заказчик обеспечивает самостоятельно, а в случаях, предусмотренных Договором – совместно с Заказчиком – контроль за осуществлением Генподрядчиком всего комплекса Работ, предусмотренных Договором Генподряда (в том числе соответствие Работ Техническим требованиям, Проектной документации, строительным и техническим нормам и правилам РФ), с надлежащим качеством и в установленные договором сроки.

Для этого Технический заказчик осуществляет технический надзор и строительный контроль за проектированием и строительством Объекта (контроль за качеством проектных, строительно-монтажных, пуско-наладочных работ, сроками их выполнения, применения соответствующих материалов и оборудования). Осуществляет контроль за выполнением этапов строительства в порядке, предусмотренном Договором Генподряда между Генподрядчиком и Заказчиком, с целью определения готовности этапа Работ и определения возможности продолжения финансирования по Договору Генподряда (пункт 3.1.1 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017).

В соответствии с пунктом 3.1.8 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 Технический заказчик осуществляет проверку Проектной документации, организует внесение необходимых изменений и исправлений в Проектную документацию и предоставляет Проектную документацию на согласование (утверждение) Заказчику и обеспечивает контроль и сопровождение в проведении Генподрядчиком государственной экспертизы проектной документации по Объекту.

Согласно пункту 7.1 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 в рамках мероприятий по строительству Объекта Технический заказчик обязуется обеспечить:

- надзор за исполнением Генподрядчиком предписаний органов государственного строительного контроля (пункт 7.1.2);

- осуществление строительного контроля от лица Заказчика за ходом выполняемых работ (пункт 7.1.4);

- контроль ведения Генподрядчиком исполнительной документации по Объекту (пункт 7.1.14);

- контроль устранения Генподрядчиком выявленных недостатков, составления актов об устранении выявленных недостатков (пункт 7.1.15);

- освидетельствование выполненных работ, результаты которых становятся недоступными для контроля после начала выполнения последующих работ (скрытые работы) (пункт 7.1.16).

В соответствии с пунктом 7.4 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 Технический заказчик обязуется в возможно короткий срок известить Руководителя Проекта и, до получения от него соответствующих указаний, приостановить выполнение работ по созданию Объекта, при не зависящих от Технического заказчика обстоятельствах, угрожающих годности или прочности результатов выполняемых работ, либо создающих невозможность ее завершения в срок, предусмотренный настоящим Договором.

Таким образом, условиями Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 определены функции АО «ТГК-16» как Технического заказчика, в числе которых осуществление строительного контроля за проектированием и строительством Объекта, организация внесений необходимых изменений и исправлений в Проектную документацию, с последующим контролем и сопровождением в проведении Генподрядчиком государственной экспертизы проектной документации по Объекту, надзор за исполнением предписаний органов государственного строительного контроля, а также приостановление работ в случае наличия угрозы прочностным характеристикам результатов выполняемых работ.

Общество, являясь Техническим заказчиком, обязано осуществлять контроль за исполнением предписаний органов государственного строительного надзора и не допускать нарушений требований проектной документации и строительных норм со стороны Генподрядчика. Кроме того, в случае наличия угрозы прочностных характеристик объекта капитального строительства Общество обязано приостановить работы на указанном объекте.

Довод Ответчика о том, что Общество не может исполнить предписание от 30.04.2021 № 43-10-2021-133, так как не осуществляет строительно-монтажные работы на Объекте, судом первой инстанции обоснованно отклонен по следующим основаниям.

Согласно пункту 22 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ технический заказчик – юридическое лицо, которое уполномочено застройщиком и от имени застройщика заключает договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте, сносе объектов капитального строительства, подготавливает задания на выполнение указанных видов работ, предоставляет лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства, материалы и документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждает проектную документацию, подписывает документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляет иные функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности.

Частью 7 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ установлено, что отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в соответствии с настоящим Кодексом, в том числе в порядке, предусмотренном частями 3.8 и 3.9 статьи 49 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 3.1.8 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 Технический заказчик осуществляет проверку Проектной документации, организует внесение необходимых изменений и исправлений в Проектную документацию и предоставляет Проектную документацию на согласование (утверждение) Заказчику и обеспечивает контроль и сопровождение в проведении Генподрядчиком государственной экспертизы проектной документации по Объекту.

Перечисленные в ранее выданном предписании от 30.04.2021 № 43-10-2021-133 и протоколе от 23.08.2021 № 43-10-2021-1551 нарушения свидетельствуют об отступлении от проектных значений зданий и сооружений, затрагивают конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объекта капитального строительства.

В этой связи, с учетом приведенных выше правовых норм и положений договора, прекращение и устранение выявленных нарушений сводится к совершению Обществом одного из следующих действий:

- привести уже построенный объект в соответствие с разработанной проектной документацией, получившей положительное заключение от ФАУ «Главгосэкспертиза России»;

- внести изменения в проектную документацию путем организации процедуры по внесению указанных изменений, обеспечению контроля и сопровождения в проведении государственной экспертизы проектной документации по Объекту.

При этом суд первой инстанции верно указал, что отсутствие конкретизации возлагаемых обязанностей не свидетельствует о неисполнимости предписания, поскольку способ устранения нарушений обязательных требований юридическое лицо должно определять самостоятельно.

Указание в предписании конкретного способа устранения нарушений может затрагивать права и законные интересы Общества, поскольку не предоставляет последнему возможность самостоятельно избрать способы устранения нарушений, указанных в предписании.

Хозяйствующий субъект может выбрать более эффективный и дешевый способ устранения нарушения или принять иные меры, которые административный орган не сможет и не должен предусмотреть. В случае указания порядка действий, Управление будет обязано контролировать не только результат, но и порядок действий хозяйствующего субъекта, так как ответственность установлена только за неисполнение предписания, а не за отступление от указания органа по ходу его исполнения.

Суд первой инстанции верно указал, что по аналогичным нарушениям Общество привлекалось к административной ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ (нарушение обязательных требований в области строительства) с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 300 000 рублей (постановление от 07.09.2020 № 43-09-2020-1589).

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 11.12.2020 по делу № А65-22586/2020, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2021 и постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 22.07.2021, сумма административного штрафа по постановлению от 07.09.2020 № 43-09-2020-1589 снижена до 100 000 рублей.

Кроме того, по подобным нарушениям Общество привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 9.5 КоАП РФ (продолжение работ до составления актов об устранении выявленных органом государственного строительного надзора недостатков при строительстве объекта) с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 рублей (решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 17.05.2021 по делу № А65-5132/2021).

В рамках дел № А65-22586/2020, № А65-5132/2021 Общество заявляло, что изменения проектной документации вместе с обосновывающими расчетами были направлены для прохождения главгосэкспертизы.

В рамках настоящего дела в суде первой инстанции Общество также утверждало, что изменения в проектную документацию находятся на рассмотрении в ФАУ «Главгосэкспертиза России». Данное обстоятельство свидетельствует о том, что на протяжении длительного периода времени (с сентября 2020 года) строительство объекта ведется с отступлениями от требований проектной документации, что указывает на отсутствие надлежащего строительного контроля со стороны технического заказчика – АО «ТГК-16».

Таким образом, исследовав и оценив материалы дела, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в действиях Ответчика состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, учитывая отсутствие отягчающих вину обстоятельств, суд первой инстанции обоснованно посчитал возможным назначить Обществу минимальный штраф, предусмотренный частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Доводы апелляционной жалобы о нарушении Управлением требований Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Закон № 294-ФЗ) не могут быть приняты во внимание в связи со следующим.

С 01.07.2021 отношения по организации и осуществлению государственного контроля (надзора), муниципального контроля регулируются Федеральным законом от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» (далее - Закон № 248-ФЗ).

Внеплановая выездная проверка объекта капитального строительства «Строительство ПГУ-ТЭС для ПАО «Нижнекамскнефтехим» проведена Управлением в период с 29.07.2021 по 09.08.2021 на основании решения от 26.07.2021 № Р-290-105, принятого в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 57 Закона № 248-ФЗ.

Согласно пункту 8 решения от 26.07.2021 № Р-290-105, контролируемым лицом, в отношении которого проводятся контрольные (надзорные) мероприятия, является АО «ТГК-16».

Уведомление о проведении внеплановой выездной проверки от 26.07.2021 № 218 с приложением копии решения от 26.07.2021 № Р-290-105 направлено по адресу нахождения юридического лица АО «ТГК-16» (вх. № 2328 от 26.07.2021).

При проведении проверки присутствовал начальник службы технического заказчика филиала АО «ТГК-16» - Нижнекамская ТЭЦ (ПТК-1) ФИО3 (по доверенности от 10.12.2020 № 313-Д, выданной генеральным директором Общества ФИО4).

Акт проверки от 09.08.2021 № 43-10-2021-243 получен представителем Общества по доверенности от 11.01.2021 № 10-Д ФИО5.

Таким образом, Управлением не было допущено нарушение требований Закона № 294-ФЗ, так как настоящая проверка проводилась в соответствии с положениями Закона № 248-ФЗ. О проведении внеплановой выездной проверки АО «ТГК-16» уведомлено надлежащим образом; при проведении проверки, а также при ознакомлении с ее результатами, присутствовал уполномоченный представитель юридического лица. Следовательно, нарушение требований Закона № 248-ФЗ Управлением допущено не было.

Доводы апелляционной жалобы о том, что Общество не имеет физической возможности исполнить предписание от 30.04.2021 № 43-10-2021-133, так как не является лицом, осуществляющим строительно-монтажные работы, либо лицом, выполняющим работы по проектированию, подлежат отклонению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 22 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ технический заказчик - юридическое лицо, которое уполномочено застройщиком и от имени застройщика заключает договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте, сносе объектов капитального строительства, подготавливает задания на выполнение указанных видов работ, предоставляет лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства, материалы и документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждает проектную документацию, подписывает документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляет иные функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности.

Между ПАО «Нижнекамскнефтехим» (Заказчик) и АО «ТГК-16» (Технический заказчик) заключен договор от 30.05.2017 № 13-984/2017 на выполнение функций технического заказчика (далее - Договор от 30.05.2017 № 13-984/2017).

Согласно пункту 1.2 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017, технический заказчик - юридическое лицо, действующее на профессиональной основе, которое уполномочено Заказчиком и от имени Заказчика выступать во взаимоотношения с Генеральным подрядчиком (его субподрядчиками), уполномоченными государственными органами и учреждениями в целях реализации Проекта и оказывающее Заказчику Услуги, согласно разделам 2, 3, 5-9 настоящего Договора.

Пунктом 2.1 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 установлено, что технический заказчик профессионально занимается эксплуатацией генерирующих мощностей, обладает профессиональными знаниями в области энергетики, имеет опыт реализации проектов строительства генерирующих мощностей, а Заказчик намерен осуществить строительство генерирующего Объекта на условиях строительства «под ключ» и, в связи с этим, Заказчик намерен привлечь Технического заказчика на оказание услуг в основном по вопросам:

- принятия технически и экономически обоснованных проектных решений;

- технически и экономически обоснованного выбора основного и вспомогательного генерирующего оборудования;

- решения организационных вопросов, связанных с получением необходимых разрешений и согласований как на этапе проектирования, строительства, пуско-наладки Объекта, так и на этапе начала коммерческой деятельности Объекта;

- контроль за исполнением Генподрядчиком своих обязательств.

В соответствии с пунктом 2.3.14 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 в рамках реализации Проекта Технический заказчик обязуется обеспечить контроль за исполнением Генподрядчиком своих обязательств по Договору Генподряда.

Согласно пункту 3.1 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 в целях создания Объекта Технический заказчик обеспечивает самостоятельно, а в случаях, предусмотренных Договором - совместно с Заказчиком - контроль за осуществлением Генподрядчиком всего комплекса Работ, предусмотренных Договором Генподряда (в том числе соответствие Работ Техническим требованиям, Проектной документации, строительным и техническим нормам и правилам РФ), с надлежащим качеством и в установленные договором сроки.

Для этого Технический заказчик осуществляет технический надзор и строительный контроль за проектированием и строительством Объекта (контроль за качеством проектных, строительно-монтажных, пуско-наладочных работ, сроками их выполнения, применения соответствующих материалов и оборудования). Осуществляет контроль за выполнением этапов строительства в порядке, предусмотренном Договором Генподряда между Генподрядчиком и Заказчиком, с целью определения готовности этапа Работ и определения возможности продолжения финансирования по Договору Генподряда (пункт 3.1.1 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017).

В соответствии с пунктом 3.1.8 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 Технический заказчик осуществляет проверку Проектной документации, организует внесение необходимых изменений и исправлений в Проектную документацию и предоставляет Проектную документацию на согласование (утверждение) Заказчику и обеспечивает контроль и сопровождение в проведении Генподрядчиком государственной экспертизы проектной документации по Объекту.

Согласно пункту 7.1 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 в рамках мероприятий по строительству Объекта Технический заказчик обязуется обеспечить:

- надзор за исполнением Генподрядчиком предписаний органов государственного строительного контроля (пункт 7.1.2);

- осуществление строительного контроля от лица Заказчика за ходом выполняемых работ (пункт 7.1.4);

- контроль ведения Генподрядчиком исполнительной документации по Объекту (пункт 7.1.14);

- контроль устранения Генподрядчиком выявленных недостатков, составления актов об устранении выявленных недостатков (пункт 7.1.15);

- освидетельствование выполненных работ, результаты которых становятся недоступными для контроля после начала выполнения последующих работ (скрытые работы) (пункт 7.1.16).

В соответствии с пунктом 7.4 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 Технический заказчик обязуется в возможно короткий срок известить Руководителя Проекта и, до получения от него соответствующих указаний, приостановить выполнение работ по созданию Объекта, при не зависящих от Технического заказчика обстоятельствах, угрожающих годности или прочности результатов выполняемых работ, либо создающих невозможность ее завершения в срок, предусмотренный настоящим Договором.

Таким образом, условиями Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 определены функции АО «ТГК-16» как Технического заказчика, в числе которых - осуществление строительного контроля за проектированием и строительством Объекта, организация внесений необходимых изменений и исправлений в Проектную документацию, с последующим контролем и сопровождением в проведении Генподрядчиком государственной экспертизы проектной документации по Объекту, надзор за исполнением предписаний органов государственного строительного контроля, а также приостановление работ в случае наличия угрозы прочностным характеристикам результатов выполняемых работ.

Общество, являясь Техническим заказчиком, обязано осуществлять контроль за исполнением предписаний органов государственного строительного надзора и не допускать нарушений требований проектной документации и строительных норм со стороны Генподрядчика. Кроме того, в случае наличия угрозы прочностных характеристик объекта капитального строительства, Общество обязано приостановить работы на указанном объекте.

Частью 7 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ установлено, что отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в соответствии с настоящим Кодексом, в том числе в порядке, предусмотренном частями 3.8 и 3.9 статьи 49 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 3.1.8 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017 Технический заказчик осуществляет проверку Проектной документации, организует внесение необходимых изменений и исправлений в Проектную документацию и предоставляет Проектную документацию на согласование (утверждение) Заказчику и обеспечивает контроль и сопровождение в проведении Генподрядчиком государственной экспертизы проектной документации по Объекту.

Таким образом, отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, возможно только после внесения в проектную документацию соответствующих изменений и получения подтверждения их соответствия обязательным требованиям. Процедуру по внесению изменений в проектную документацию, согласно пункту 3.1.8 Договора от 30.05.2017 № 13-984/2017, инициирует именно технический заказчик (АО «ТГК-16»).

Перечисленные в ранее выданном предписании от 30.04.2021 № 43-10-2021-133 и протоколе от 23.08.2021 № 43-10-2021-1551 нарушения свидетельствуют об отступлении от проектных значений зданий и сооружений, затрагивают конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объекта капитального строительства.

АО "ТГК-16" 30.11.2021 направлены в суд апелляционной инстанции дополнения к апелляционной жалобе, к которым приложено дополнительное доказательство поименованное как Положительное заключение по результатам оценки соответствия в рамках экспертного сопровождения. Арбитражный апелляционный суд отмечает, что указанный документ не отвечает требованиям, предъявляемым арбитражным процессуальным законодательством к доказательствам. На документе отсутствуют подписи, печать, не проставлена дата документа.

Таким образом, доводы, приведенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Принятое по делу решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 октября 2021 года по делу №А65-21027/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.


Председательствующий Н.В. Сергеева


Судьи В.А. Корастелев


И.С. Драгоценнова