Решение от 29 мая 2018 г. по делу № А40-99898/2017

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-99898/2017-104-693
г. Москва
30 мая 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 26 апреля 2018 г.

Решение в полном объеме изготовлено 30 мая 2018 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Председательствующего судьи Бушмариной Н.В. (единолично),

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по иску ФИО2

к Закрытому акционерному обществу "Национальная Медиа Группа" (ОГРН <***>, ИНН <***>)

третьи лица: 1. ОАО «Газета Известия», 2. АО «ДРАГА»

об обязании возместить убытки в размере 12 264 198 руб. 71 коп.

при участии:

от истца – ФИО3 по дов. от 29.05.2015г. №3Д-1317;

от ответчика – Кошкин А.В. по дов. от 14.03.2018г. №б/н;

от третьего лица (2) – ФИО5 по дов. от 20.03.2018 г. №3922;

установил:

ФИО2 (далее – истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к Закрытому акционерному обществу «Национальная Медиа Группа» (далее – ответчик) об обязании ответчика возместить истцу убытки, причиненные ненадлежащим определением цены выкупаемых акций ОАО «Газета Известия» в сумме 12 264 198 руб. 71 коп.

Протокольным определением от 11.09.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, в порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) привлечено АО «Газета Известия».

Протокольным определением от 22.03.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, в порядке ст. 51 АПК РФ привлечено Акционерное общество «Специализированный регистратор – Держатель реестра акционеров газовой промышленности» (далее - АО «ДРАГА»).

Третье лицо (1) в судебное заседание не явилось, надлежащим образом извещено о дате, времени и месте рассмотрения дела, дело рассматривается в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся представителей третьего лица (1).

Протокольным определением от 26.04.2018 в судебном заседании в порядке ст.163 АПК РФ объявлялся перерыв на 15 мин.

Представитель истца заявил ходатайство об обеспечении доказательств.

Суд оставляет ходатайство представитель истца без удовлетворения, поскольку не усматривает оснований, предусмотренных ст. 72 АПК РФ.

Ответчик исковые требования не признает по мотивам, изложенным в отзыве.

Позиция по спору третьих лиц (1, 2) изложена в отзывах на исковое заявление.

Изучив все материалы дела, в том числе предмет и основание заявленного иска, исследовав и оценив все представленные по делу доказательства по правилам ст. 71 АПК РФ, суд считает, что исковые требования следует оставить без удовлетворения в связи со следующим.

Из представленных документов следует, что согласно уведомления о совершении операции по лицевому счету № <***> от 25.11.2016 АО «Специализированный регистратор-Держатель реестров акционеров газовой промышленности» с лицевого счета истца были списаны и зачислены на счет ответчика 107 969 обыкновенных именных акций ОАО «Газета Известия» по цене 9 717 руб. 21 коп. в порядке ст. 84.8 Федерального закона от 26.12.2005 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Данное уведомление получено истцом 25.12.2016.

Полагая, что его права нарушены необоснованным занижением выкупной цены акций, ФИО2 обратился в суд с настоящим иском о взыскании причиненных убытков.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд исходил из следующего.

Согласно положениям п. 1 ст. 84.1, п. 1 ст. 84.7, п. 1 ст. 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) лицо, которое в результате добровольного или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций публичного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров – владельцев акций публичного общества, а также владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции публичного общества, указанные ценные бумаги.

В соответствии с абз. 6 п. 4 ст. 84.8 Закона об акционерных обществах» владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

В результате принятия обязательного предложения ответчик стал владельцем более 95% общего количества акций ОАО «Газета Известия», с учетом акций, принадлежащих аффилированному лицу ответчика.

Указанное обстоятельство никем из участвующих в деле лиц не оспорено и не опровергнуто, что позволяет суду в соответствии с ч. 3.1 статьи 71 АПК РФ сделать вывод о наличии у ответчика прав на осуществление принудительного выкупа остальных, не принадлежащих ему, акций.

Требование ответчика о выкупе акций ОАО «Газета Известия» от 30.08.2016 было направлено в ОАО «Газета Известия» 20.09.2016, т.е. в срок, установленный абз. 2 п. 1 ст. 84.8 Закона об акционерных обществах.

В соответствии с п. 2 ст. 84.8 и п. 1 ст. 84.9 Закона об акционерных обществах требование о выкупе акций направлено в Центральный банк Российской Федерации, что подтверждает осуществление государственным органом надзора за соблюдений процедуры принудительного выкупа в соответствии со ст. 89.9 Закона об акционерных обществах и Положением, утвержденным Банком России 05.07.2015 №477-П.

В соответствии с п. 3 ст. 84.8 и п. 2 ст. 84.3 Закона об акционерных обществах, поскольку в п. 11.4 устава ОАО «Газета Известия» определено печатное издание для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров, требование было опубликовано в газете «Известия».

Рыночная стоимость выкупаемых ценных бумаг определена оценщиками ООО «Стандарт Профессиональной Оценки и Консалтинга» в соответствии с требованиями, установленными в п. 4 ст. 84.8 Закона об акционерных обществах и отражена в отчете от 20.07.2016 № 1607-18/ОБ об оценке рыночной стоимости одной акции в составе 100% пакета акций ОАО «Газета Известия» по состоянию оценки на дату проведения оценки составляет 0,09 руб.

Указанный отчет об оценке не противоречит требованиям, предъявляемым Федеральным законом от 29.07.1998 № 135-ФЫЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», федеральными стандартами оценки и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в области оценочной деятельности.

В соответствии с п. 4 ст. 84.8 Закона об акционерных обществах выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже:

цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в п. 1 ст. 84.7 названного Закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций публичного общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 названного Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;

наибольшей цены, по которой лицо, указанное в п. 1 названной статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в п. 1 ст. 84.7 названного Закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций публичного общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 названного Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;

цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного предложения в соответствии с положениями п. 1.1 настоящей статьи, в случае осуществления выкупа лицом, указанным в п. 1.1 настоящей статьи.

В направленном АО «Специализированный регистратор-Держатель реестров акционеров газовой промышленности» эмитенту требовании о принудительном выкупе акций указано, что цена, по которой производился добровольный выкуп акций ОАО «Газета Известия» составляла 9 717,21 руб. (из расчета 09 коп. за акцию).

У ФИО2 принудительный выкуп акций осуществлен из расчета 09 коп. за акцию. Цена определялась на основании отчета независимого оценщика ООО «Стандарт Профессиональной Оценки и Консалтинга» от 20.07.2016 № 1607-18/ОБ.

Согласно пояснениям представителя истца в судебном заседании, истец выражает сомнения в том, что ответчик выкупил у него акции по той же цене, что и цена, по которой ответчиком были выкуплены акции, в результате приобретения которых он стал владельцем 95% акций.

В процессе судебного разбирательства доводов по оспариванию отчета независимого оценщика ООО «Стандарт Профессиональной Оценки и Консалтинга» от 20.07.2016 № 1607-18/ОБ и результатов оценки стоимости акций по 09 коп. истец не приводил. При этом истцом заявлялись ходатайства об истребовании доказательств, касающихся информации о цене приобретения (добровольного или принудительного) ответчиком акций АО «Газета Известия», в результате которого ответчик стал владельцем более 95% акций.

При проверке доводов истца установлено следующее.

Процедура принудительного выкупа предусматривает, что рыночная стоимость акций должна быть определена лицом, осуществляющим принудительный выкуп акций, до направления требования о принудительном выкупе эмитенту.

Последняя отчетная дата по законодательству о бухгалтерском учете, предшествующая дате составления отчета – 1 полугодие 2016 года. Следовательно, ответчик правомерно заказал отчет независимого оценщика до осуществления мероприятий по принудительному выкупу акций и предоставило оценщику документы для проведения оценки по состоянию на 1 июля 2016 года.

При таких обстоятельствах, суд признает отчет об оценке 1 акции обыкновенной бездокументарной в составе 100% пакета акций ОАО «Газета Известия» № 1607-18/ОБ от 20.07.2016, выполненный ООО «Стандарт Профессиональной Оценки и Консалтинга» допустимым доказательством по делу, подтверждающим тот факт, что на начало процедуры принудительного выкупа ответчиком акций у истца, рыночная стоимость одной акции составляла 0,09 руб., то есть могла быть использована для целей принудительного выкупа.

Из материалов дела усматривается, что указанная в отчете № 1607-18/ОБ от 20.07.2016, цена одной акции равна цене, по которой ответчик приобрел акции в результате добровольного предложения.

Истец расчет убытков производил из стоимости акции ОАО «Газета Известия», определенной в отчете № Ц 518-2017 от 27.04.2017.

Суд не может принять указанный документ в качестве доказательства рыночной стоимости акций, поскольку указанный отчет не соответствует законодательству об оценочной деятельности и федеральным стандартам оценки.

Для определения рыночной стоимости акций ОАО «Газета Известия» в данном отчете используется только сравнительный подход.

В соответствии с п. 11 Федерального стандарта оценки «Общие понятия оценки, подходы и требования к проведению оценки (ФСО № 1)», утвержденного Приказом Минэкономразвития России от 20.05.2015 № 297, при выборе используемых при проведении оценки подходов следует учитывать не только возможность применения каждого из подходов, но и цели и задачи оценки, предполагаемое использование результатов оценки, допущения полноту и достоверность исходной информации.

Согласно п. 12 ФСО № 1 сравнительный подход методов оценки, основанных на получении стоимости объекта оценки путем сравнения оцениваемого объекта с объектами-аналогами.

В силу п. 13 ФСО № 1 сравнительный подход рекомендуется применять, когда доступна достоверная и достаточная для анализа информация о ценах и характеристиках объектов-аналогов.

Согласно п. 10 Федерального стандарта оценки «Оценки бизнеса (ФСО № 8)», утвержденного Приказом Минэкономразвития России от 01.06.2015 № 326, в рамках сравнительного подхода оценщик определяет стоимость акций на основе информации о ценах сделок с акциями организаций-аналогов с учетом сравнения финансовых и производственных показателей деятельности организаций-аналогов и соответствующих показателей организации, ведущей бизнес.

В соответствии с п. 10.1 ФСО № 8 организаций-аналогов признается: а) организация, осуществляющая деятельность в той же отрасли, что и организация, ведущая бизнес, и б) организация, сходная с организацией, бизнес которой оценивается, с точки зрения количественных и качественных характеристик, влияющих на стоимость объекта оценки.

Согласно п. 10.2 ФСО № 8 оценщику следует, в частности, рассмотреть положение организации, ведущей бизнес, в отрасли и составить список организаций-аналогов, произвести расчет базы для определения мультипликаторов по организациям-аналогам, рассчитать значения мультипликаторов на основе информации по организациям-аналогам.

В представленном истцом отчете № Ц 518-2017 от 27.04.2017 отсутствует информация об организациях-аналогах ОАО «Газета Известия». Отсутствие информации об организациях-аналогах не позволяет обосновать рыночную стоимость путем использования сравнительного подхода, что означает необоснованность его применения.

Кроме того, при подготовке данного отчета не принималась во внимание информация, которая имеет существенное значение для целей оценки рыночной стоимости акций ОАО «Газета Известия».

Отчет также не подписан руководителем организации, осуществлявшей оценку – руководителем ООО «КонсалтЭксперт». Все подписи выполнены самим оценщиком ФИО6, документов, свидетельствующих о том, что оценщик вправе действовать от имени руководителя организации, с которой был заключен договор на оценку, суду не представлены.

По указанным выше обстоятельствам отчет № Ц 518-2017 от 27.04.2017 об определении рыночной стоимости одной акции в составе 100% пакета акций ОАО «Газета Известия», произведенный ООО «КонсалтЭксперт», суд признает недопустимым доказательством.

Следовательно, указанное доказательство не может быть принято судом для определения рыночной стоимости акций ОАО «Газета Известия».

Кроме того, судом установлено, что ответчиком требование о выкупе акций было направлено в Центральный банк Российской Федерации, который не представил возражений относительно выкупаемых акций, доказательств, свидетельствующих о наличии у государственного органа каких-либо замечаний, в материалы дела не представлено.

Согласно пояснениям представителя истца в судебном заседании, истец не имеет полученных из Центрального банка Российской Федерации каких-либо документов, свидетельствующих о претензиях государственного органа к процедуре выкупа акций ОАО «Газета Известия».

Проанализировав имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд пришел к выводу о соблюдении ЗАО «Национальная Медиа Группа» и АО «ДРАГА» порядка принудительного выкупа акций ОАО «Газета Известия», установленного Законом об акционерных обществах у ФИО2, о надлежащем определении подлежавшей выплате истцу цены акций, отсутствии противоправного поведения ответчика.

Поскольку денежные средства за выкупленные у него акции ФИО2 в размере не ниже их рыночной стоимости (9 717, 21 руб.) получил, процедура принудительного выкупа акций ответчиком соблюдена, основания для удовлетворения иска отсутствуют.

Ходатайств о назначении судебной экспертизы лицами, участвующими в деле, не заявлялось.

Также для проверки доводов истца определениями от 26.02.2018 и 22.03.2018 суд по ходатайству истца в порядке ст. 66 АПК РФ истребовал у АО «ДРАГА» копию передаточного распоряжения, по которому произведено отчуждение акций АО «Газета Известия» в пользу ЗАО «Национальная Медиа Группа», в результате которого ЗАО «Национальная Медиа Группа» стало владельцем более 95% акций АО «Газета Известия».

Согласно представленным АО «ДРАГА» документам, в том числе, на электронном носителе (диск приобщен к материалам дела), содержание которого обозревалось лицами, участвующими в деле, в судебном заседании 26.04.2018 путем выведения информации в зале судебного заседания на проекционный экран, а также данным представителя АО «ДРАГА» пояснениям, судом установлено следующее.

Отсутствие на бумажном носителе копии передаточного распоряжения, по которому было произведено отчуждение акций АО «Газета Известия» в пользу ЗАО «Национальная Медиа Группа» обусловлено тем, что данная операция осуществлена регистратором на основании электронного документа в формате XML файла, направленного в рамках обязательного предложения пользу ЗАО «Национальная Медиа Группа» о приобретении эмиссионных ценных бумаг АО «Газета Известия» от 24.03.2016, в соответствии с п. 2.4.3 Положения Банка России от 27.07.2015 № 481-П» О лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ограничениях на совмещение отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также о порядке и сроках предоставления в Банк России отчетов о прекращении обязательств, связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в случае аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг» и Договором об электронном документообороте, заключенным между Регистратором и Депозитарием.

Согласно п. 1 ст. 6 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи», информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документов, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, и может применяться в любых правоотношениях в соовтетствии с законодательством Российской Федерации, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соовтетствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе.

В связи с изложенным, АО «ДРАГА» был направлен XML файл, перенесенный на бумажный носитель и копия обязательного приложения ЗАО «Национальная Медиа Группа» о приобретении эмиссионных ценных бумаг акционерного общества АО «Газета Известия» от 24.03.2016.

Как было указано выше, представленный АО «ДРАГА» в XML электронный документ в виде файла на электронном носителе обозревался лицами, участвующими в деле, в судебном заседании 26.04.2018 путем выведения информации в зале судебного заседания на проекционный экран, из которого усматривается наличие в XML файле, в том числе, следующей информации: цена 74 250 руб. общей стоимости 825 000 акций АО «Газета Известия».

Согласно пояснениям представителя ответчика и третьего лица, указанные данные подтверждаю цену приобретенных ответчиком акций в размере 09 коп.

С учетом вышеизложенного суд считает, что требования истца не подлежат удовлетворению.

Согласно п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом изложенного, суд считает, что истец не доказал наличие обстоятельств, входящих в предмет доказывания по данному спору, в связи с чем правовых оснований для удовлетворения иска у суда не имеется.

Расходы по оплате государственной пошлины по иску распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 4, 9, 27, 41, 63-65, 69, 71, 110, 112, 121, 122, 123, 156, 167-171, 176, 180, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований, отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства, в Девятом арбитражном апелляционном суде, в течение месяца после его принятия судом.

СУДЬЯ: Н.В. Бушмарина