Постановление от 10 ноября 2023 г. по делу № А70-13484/2023

1122/2023-68645(2)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А70-13484/2023
10 ноября 2023 года
город Омск


Резолютивная часть постановления объявлена 07 ноября 2023 года Постановление изготовлено в полном объеме 10 ноября 2023 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шиндлер Н.А., судей Горбуновой Е.А., Ивановой Н.Е.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-9956/2023, 08АП-9958/2023) общества с ограниченной ответственностью «Западно-Сибирский Керамзитобетон» и Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 3 на решение Арбитражного суда Тюменской области от 02.08.2023 по делу № А70-13484/2023 (судья Минеев О.А.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Западно-Сибирский Керамзитобетон» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 625013, <...>) к Инспекции Федеральной налоговой службы по

г. Тюмени № 3 (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 625009, <...>) о признании недействительным решения от 03.04.2023 № 2038 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Западно-Сибирский Керамзитобетон» - ФИО2 по доверенности от 08.09.2023 сроком действия 1 год; ФИО3 по доверенности от 08.09.2023 сроком действия 1 год; от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тюмени № 3 - ФИО4 по доверенности от 20.12.2022 № 92 сроком действия до 31.12.2023;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Западно-Сибирский Керамзитобетон» (далее – заявитель, ООО «ЗСКБ», Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тюмени № 3 (далее – заинтересованное лицо, ИФНС России по г. Тюмени № 3, налоговый орган) о признании недействительным решения от 03.04.2023 № 2038 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 02.08.2023 по делу № А7013484/2023 заявленные требования удовлетворены частично. Признано недействительным решение от 03.04.2023 № 2038 в части начисления пени по налогам за период с 01.04.2022 по 01.10.2022.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Этим же судебным актом взыскано с Инспекции в пользу ООО «ЗСКБ» судебные расходы в сумме 3 000 руб., понесенные по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «ЗСКБ» и ИФНС России по г. Тюмени № 3 обратились в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

В обоснование своей апелляционной жалобы налоговый орган ссылается на то, что решение не содержит доначисления пени, в связи с чем решение суда в удовлетворенной части является необоснованным. Инспекция также ссылается на то, что определенность в правоотношении сторон возникла во 2 квартале 2022 года, то есть после даты введения моратория на банкротство, в связи с чем его положения в настоящем случае применению не подлежат.

В обоснование своей апелляционной жалобы налогоплательщик ссылается на то, что судом проигнорированы доводы заявителя о том, что ООО «ЗСК» являлись реально действующим юридическим лицом, ООО «ЗСК» осуществляло свою деятельность с октября 2019 года, имело трудовые ресурсы, производственные ресурсов, ООО «ЗСК» в проверяемом периоде являлось плательщиком налога на добавленную стоимость (далее – НДС), не относилось к категории налогоплательщиков, представляющих «нулевую» отчетность», осуществляло операции по расчетным счетам. ООО «ЗСК» осуществлялась производственная, торговая и иная деятельность по адресу п. Богандинский, 39 км автодороги Тюмень-Ишим-Омск, ст. 1 литера А1 на основании договора аренды с ООО «БЗКГ». Поставка товара от ООО «ЗСК» в адрес ООО «ЗСКБ» подтверждается универсальными передаточными актами (далее – УПД). Налогоплательщик утверждает о том, что налоговым органом не доказано, что во 2 квартале 2022 года ООО «ЗСКБ» произвел весь реализованный товар самостоятельно, также не доказан факт реализации ООО «Союзнедра» в адрес ООО «ЗСКБ» полезных ископаемых и их добычу в проверяемом периоде. ООО «ЗСК» во 2 квартале 2022 года производилась реализация остатков произведенной продукции в ранних периодах, что не исследовано налоговым органом в ходе камеральной проверке. Наличие у ООО «ЗСК» остатков на 14.03.2023 подтверждается инвентаризационной описью товарно-материальных ценностей (далее – ТМЦ). ООО «Аккерманн Цемент», ООО «Тюменьнефтегазсервис», ООО «Чистокар», ООО «Интеррпак-М», АО «Сталепромышленная компания», АО «ЧЭМК» являлись поставщиками иного товара.

Налогоплательщик считает, что отсутствие перечислений денежных средств от ООО «ЗСКБ» в адрес ООО «ЗСК» не влияет на право применения вычета налогоплательщиком по НДС. Материалы дела не содержат доказательств о наличии взаимозависимости, согласованности действий между ООО «ЗСК», ООО «Богандинский завод керамзитового гравия», ООО «Союзнедра», ИП ФИО5 Налогоплательщик утверждает о неправомерности квалификация деяния Общества по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

20.10.2023 Инспекцией представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором налоговый орган не согласился с доводами апелляционной жалобы налогоплательщика.

03.11.2023 налогоплательщиком представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором заявитель не согласился с доводами апелляционной жалобы Инспекции.

03.11.2023 от налогоплательщика поступило ходатайство о привлечении к участию в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, МИФНС России по Тюменской области № 14. Ходатайство мотивировано доводами о том, что МИФНС № 14 по Тюменской области является долговым центром по управлению долгом и взысканию задолженности, в функцию которого также входит ведение единого налогового счета (ЕНС), единой электронной системы учета единых налоговых платежей. ООО «ЗСКБ» утверждает о том, что территориальными органами, входящими в единую централизованную систему, не соблюдается, порядок, механизм по начислению пени за период действия моратория, в силу чего привлечение МИФНС № 14 по Тюменской области является обоснованным.

В судебном заседании, проводимом посредством видеоконференц-связи и веб- конференции, представитель ООО «ЗСК» поддержал заявленное ходатайство о привлечении к участию в деле третьего лица.

Представитель Инспекции возражал против удовлетворения данного ходатайства.

Судом апелляционной инстанции было отказано в удовлетворения данного ходатайства по следующим мотивам.

В соответствии с частью 1 статьи 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон.

Привлечение лица в таком качестве на стадии апелляционного обжалования возможно только при наличии оснований для рассмотрения дела по правилам суда первой инстанции, в отсутствие которых правила о привлечении третьих лиц не применяются (часть 3 статьи 266 АПК РФ).

Основания для рассмотрения апелляционным судом дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, приведены в части 6.1 статьи 268 АПК РФ (это основания для отмены решения, предусмотренные частью 4 статьи 270 АПК РФ), пунктах 30 - 31 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 12 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» (далее - Постановление № 12) (в случае необоснованного отклонения ходатайств об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении исковых требований, если по какому-то другому требованию лица, участвующего в деле, суд не принял решения и утрачена возможность принятия дополнительного решения; если в отношении части требований имеются основания для отмены судебного акта в части оставления заявления без рассмотрения, прекращения производства).

В настоящем случае такие основания судом апелляционной инстанции не установлены.

Соответственно, оснований для удовлетворения ходатайства о привлечении к участию в деле третьего лица, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Представитель ООО «ЗСКБ» поддержал доводы своей апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, свою апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представитель Инспекции поддержал доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, свою апелляционную жалобу – удовлетворить.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционные жалобы, отзывы, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

Согласно материалам дела, налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка уточненной (корректировка № 2) налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2022 года, представленной ООО «ЗСКБ» 02.11.2022, с суммой к уплате в размере 151 409 руб.

При проведении камеральной налоговой проверки Инспекция пришла к выводу о неправомерном предъявления к вычету НДС на сумму 59 483 410 руб. (48,8%) при отсутствии фактических взаимоотношений по поставке строительных материалов от «проблемного» контрагента ООО «ЗСК».

По результатам камеральной проверки составлен акт налоговой проверки от 09.12.2022 № 10624, который вручен налогоплательщику по ТКС 09.12.2022.

03.04.2023 принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 2038.

Согласно оспариваемому решению от 03.04.2023 № 2038, в соответствии с которым сумма доначислений НДС по пункту 1 статьи 54.1 НК РФ составила 59 483 410 руб., штраф, предусмотренной пунктом 3 статьи 122 НК РФ с учетом пункта 3 статьи 114 НК РФ в размере 1487 085 руб. 25 коп.

По результатам налоговой проверки ООО «ЗСКБ» с учетом положений статей 169, 171, 172 НК РФ в состав налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в проверяемом периоде неправомерно включило в состав налоговых вычетов НДС в общей сумме 60 970 495 руб. 25 коп. по счетам-фактурам, полученным от ООО «ЗСК», что противоречит пункту 1 статьи 54.1 НК РФ.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обжаловал его в Управление.

Решением УФНС России по Тюменской области от 02.06.2023 № 0468, апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения.

Полагая, что оспариваемое решение Инспекции от 03.04.2023 № 2038 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения не соответствует требованиям законодательства и нарушает права Общества, заявитель обратился в суд с соответствующим заявлением.

02.08.2023 Арбитражный суд Тюменской области принял решение, обжалуемое в апелляционном порядке.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Из положений главы 21 НК РФ следует, что НДС представляет собой изъятие в бюджет части добавленной стоимости, создаваемой на всех стадиях производства, и определяется как разница между суммами налога, полученного исходя из стоимости реализованных товаров (услуг), и суммами налога, уплаченного поставщику за данные товары (услуги).

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

На основании пункта 1 статьи 166 НК РФ сумма НДС при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы.

На основании статьи 168 НК РФ налогоплательщик при реализации товаров (работ, услуг) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) предъявляет к оплате покупателю соответствующую сумму налога.

В силу пункта 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей вычеты.

Условия предъявления НДС к вычету определены пунктом 1 статьи 172 НК РФ, согласно которому налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов. Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету.

При этом пункты 5 и 6 статьи 169 Кодекса устанавливают обязательные для оформления счетов-фактур требования, несоблюдение которых является основанием для отказа в предоставлении вычета по НДС.

Из правового анализа главы 21 НК РФ следует, что уменьшение налогооблагаемой базы по НДС на налоговые вычеты является правом налогоплательщика, его реализация поставлена в зависимость от представления лицом, воспользовавшимся таким правом, надлежащим образом оформленных первичных документов, отражающих полноту и достоверность указанных в них хозяйственных операций.

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Пленума от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее по тексту - Постановление Пленума ВАС РФ № 53), представление налогоплательщиком всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах Российской Федерации, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Под налоговой выгодой для целей Постановления Пленума ВАС РФ № 53 понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Основанием получения налоговой выгоды является представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, если налоговым органом не доказано, что содержащиеся в них сведения неполны, недостоверны и (или) противоречивы. То есть предоставляемые налогоплательщиком документы в качестве обоснования правомерности своих действий при исчислении НДС должны отвечать требованиям достоверности, быть взаимоувязанными и непротиворечивыми, отражать реальные хозяйственные операции и соответствовать фактическим обстоятельствам дела.

Обязанность налогоплательщика по предоставлению достоверных сведений о выполненной хозяйственной (финансовой) операции (приобретение товаров, выполнение работ, предоставление услуг и пр.) обусловлена необходимостью создания реального рынка товаров, работ, услуг.

По смыслу положений пункта 7 статьи 3 НК РФ в сфере налоговых правоотношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков.

Пунктом 1 постановления Пленума ВАС РФ № 53 также предусмотрена презумпция того, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Вместе с тем пунктом 1 постановления Пленума ВАС РФ № 53 установлено и то, что налоговый орган вправе отказать налогоплательщику в применении налогового вычета, если установит факт неполноты, недостоверности и (или) противоречивости сведений, содержащихся в документах, представленных налогоплательщиком для целей получения налоговой выгоды.

Согласно пункту 4 постановления Пленума ВАС РФ № 53 налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Требование о достоверности первичных учетных документов содержится в статье 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», что означает необходимость проверки достоверности сведений, содержащихся в счете-фактуре и иных документах.

Пунктом 5 постановления Пленума ВАС РФ № 53 установлено, что о необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Согласно пункту 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Нормами пункта 2 статьи 54.1 НК РФ определены условия, при одновременном соблюдении которых, в случае отсутствия обстоятельств, установленных пунктом 1 статьи 54.1 НК РФ, налогоплательщик вправе по имевшим место сделкам (операциям) уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога с правилами соответствующей главы части второй НК РФ.

К таким условиям относятся следующие обстоятельства:

- основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога (подпункт 1 пункта 2 статьи 54.1 НК РФ);

- обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону (подпункт 2 пункта 2 статьи 54.1 НК РФ).

Введение статьи 54.1 в НК РФ направлено на установление запрета совершения налогоплательщиком формально правомерных действий с основной целью неисполнения (неполного исполнения) обязанности по уплате налогов или получения права на возмещение (возврат, зачет) (запрет на злоупотребление правом).

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 2 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 15.02.2005 № 93-О, в силу пункта 2 статьи 169 НК РФ в случае, если выставленный налогоплательщику счет-фактура не содержит четкие и однозначные сведения, предусмотренные в пунктах 5 и 6 той же статьи, в частности, данные о налогоплательщике, его поставщике и приобретенных товарах (выполненных работах, оказанных услугах), такой счет-фактура не может являться основанием для принятия налогоплательщиками к вычету или возмещению сумм налога на добавленную стоимость, начисленных поставщиками.

Исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 3 этого же Определения Конституционного Суда Российской Федерации, название статьи 172 НК РФ – «Порядок применения налоговых вычетов», так и буквальный смысл абзаца второго ее пункта 1 позволяют сделать однозначный вывод, что обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), поскольку именно последний выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиками.

Таким образом, по смыслу действующего законодательства документы, представляемые в государственные органы физическими и юридическими лицами с целью подтверждения соответствующего права, должны содержать достоверную информацию.

Следовательно, при соблюдении указанных требований НК РФ налогоплательщик вправе претендовать на получение налогового вычета при исчислении НДС и указанное право возникает у налогоплательщика только в случае соблюдения установленных законом требований, как в отношении формы, так и содержания представленных налогоплательщиком документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы (базы для исчисления страховых взносов), иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 129.3 и 129.5 настоящего Кодекса, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).

Деяния, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, совершенные умышленно, влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов), (пункт 3 статьи 122 НК РФ).

Как следует из материалов дела и было выше сказано, что в отношении ООО «ЗСКБ» проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2022 год (корректировка № 2).

ООО «ЗСКБ» зарегистрировано по юридическому адресу: 625013, <...> Октября, д. 57А, кв. 325 (квартира по указанному адресу на момент регистрации организации принадлежала ФИО5 (1/2 доли), ФИО6 (1/2 доли), с 12.10.2022 принадлежит ФИО7 (доля 1/1)).

Учредитель и руководитель ФИО5 (руководитель/учредитель взаимозависимого по отношению к ООО «ЗСКБ» лица - ООО «Западно-сибирский керамзит» до 20.03.2022).

В собственности организации отсутствует недвижимое имущество, земельные участки, зарегистрированы два транспортных средства - VOLKSWAGEN POLO (дата постановки - 13.12.2021, автомобиль находится в лизинге у ООО АБВ ЛИЗИНГ), МЕРСЕДЕС-БЕНЦ G 400 D (дата постановки - 09.04.2022).

В ходе проверки установлено, что первичная декларация ООО «ЗСКБ» за 2 квартал 2022 года представлена 22.07.2022 (per. № 1533001257), с суммой НДС, исчисленной к уплате в бюджет в размере 151 344 руб. 00 коп. Доля вычетов в исчисленном НДС составила 99.81%.

ООО «ЗСКБ» в проверяемом периоде реализовался керамзитовый гравий различных фракций, керамзитовые блоки марки М35 и М50, цемент.

Продукция производилась в соответствии с вышеуказанными стандартами, для изготовления продукции было необходимо основное сырье - песок и глина, а также цемент.

Так, в проверяемом периоде ООО «ЗСКБ» получена предоплата в счет предстоящих поставок и, в соответствии с положениями НК РФ, исчислен НДС, подлежащий уплате в бюджет, что подтверждается показателями представленной налоговой декларации

Как установлено ранее проведенными проверками и мероприятиями, организованными во квартале 2022 года, деятельность на производственных объектах, расположенных по адресу: Тюменская область, Тюменский район, р. п. Богандинский, 39-й км АД Тюмень - Ялуторовск - Ишим - Омск, по производству керамзитового гравия и керамзитового блоков осуществляли юридические лица под руководством ФИО5

Производственные мощности, а также трудовые ресурсы изначально были сосредоточены на ООО «Керамзитстрой», позже - с 2020 года по 2021 год - фактическую деятельность по производству и реализации товара выполняло ООО «ЗСК», а юридическое лицо ООО «Керамзитстрой» ФИО5 использовал как транзитное звено с целью заявления неправомерных налоговых вычетов по НДС, что доказано материалами выездной налоговой проверки, о чем составлен акт выездной проверки № 13-3-35/18 от 20.07.2022, получен организацией 15.08.2022, решение выездной проверки № 13-3-39-30 вынесено 02.11.2022, вступило в силу 13.02.2023.

В 2020 году ООО «ЗСК» осуществляло деятельность, используя производственные мощности аффилированного, а с 03.10.2019 взаимозависимого для ООО «ЗСК» юридического лица - ООО «Богандинский завод керамзитового гравия», имеющего в собственности цех но производству гравия, цех по производству керамзитового блока, лабораторию, котельную, железнодорожный подъездной путь и прочие объекты недвижимости.

На основании установленных обстоятельств, фактов, информации, размещенной в общедоступных источниках, результатов проведенных допросов и осмотров установлено, что ООО «ЗСК» осуществляет деятельность по изготовлению керамзита на территории взаимозависимого лица ООО «Богандинский завод керамзитового гравия», используя его аббревиатуру, и, по сути, безвозмездно.

При этом у взаимозависимого и подконтрольного ФИО5 юридического лица ООО «Союзнедра» имеется действующая лицензия на пользование недрами № ТЮМ 80244 ТЭ от 13.02.2012, с целевым назначением «разведка и добыча глины и песка».

Материалами налоговой проверки, в частности осмотрами, допросами сотрудников, а также информации, поступившей от Департамента недропользования и экологии Тюменской области установлено, что на участке недр осуществлялась добыча глины и песка под руководством ФИО5 с использованием его спецтехники и транспортных средств и доставка добытых общераспространенных полезных ископаемых на территорию ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» для изготовления керамзитового гравия и керамзитобетона, который в дальнейшем реализован ООО «ЗСК» в адрес своих покупателей.

При этом ООО «Союзнедра» не отражает добычу глины и песка, а также и их реализацию, предоставляет «нулевую» налоговую отчетность.

В свою очередь ФИО5, будучи и руководителем ООО «ЗСК» и доверенным лицом ООО «Союзнедра» и ООО «Богандинский завод керамзитового гравия», является бенефициарным владельцем группы данных компаний, что подтверждается допросами сотрудников, наличием доверенности от имени ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» и ООО «Союзнедра», указанием телефона ФИО5 как лица, осуществляющего денежные операции от имени указанных организаций, информации поступившей от Департамента, а также информации, размещенной в общедоступных источниках.

Из указанного следует, что в целях занижения налогооблагаемой базы по НДС, завышения расходов и принятия к вычету НДС, в интересах ООО «ЗСК» при участии его должностных лиц, создан формальный документооборот с рядом проблемных контрагентов, в том числе ООО «Керамзитстрой», ранее осуществлявшего аналогичную ООО «ЗСК» деятельность с использованием тех же мощностей, территории завода и сотрудников.

14.05.2022 ООО «ЗСК» представлены уточненные налоговые декларации, в которых сторнированы счета-фактуры по проблемным контрагентам в проверяемом периоде.

Инспекция установила, что 2021 году ООО «ЗСК» располагало штатной численностью квалифицированного персонала, что подтверждается налоговой отчетностью и персонифицированным учетом. После инициации выездной налоговой проверки трудовые ресурсы были переведены на ООО «ЗСКБ».

Материала проверки свидетельствуют о том, что ФИО5, не прекращая производственного процесса, вместо проверяемого ООО «ЗСК», начинает использовать ранее не функционирующее ООО «ЗСКБ», на котором с 2022 года сосредоточена реальная деятельность по производству и реализации керамзита и керамзитового блока, а ООО «ЗСК» превращается в «транзитное» звено, через которое ООО «ЗСКБ» заявляет неправомерные вычеты.

В отношении ООО «Керамзитстрой» установлено следующее.

Дата регистрации 06.06.2013, дата ликвидации 10.04.2020, заявление о ликвидации юридического лица представлено 30.12.2019, ОКВЭД 23.99.6 «Производство минеральных тепло - и звукоизоляционных материалов и изделий».

Руководитель и учредитель ФИО5, он же являлся ликвидатором.

Налоговым органом установлено, что ООО «Керамзитстрой», так же как позже ООО «ЗСК», а в проверяемом периоде ООО «ЗСКБ» входили в аффилированную группу лиц, имеющую в своем распоряжении производственные мощности и наемных сотрудников, осуществлял производственную деятельность на территории ООО «Богандинский завод керамзитового гравия». При этом сотрудники ООО «Керамзитстрой» после ликвидации организации, были переоформлены во вновь открытую организацию - ООО «ЗСК», а во время проведения выездной проверки люди переведены с ООО «ЗСК» в ООО «ЗСКБ» не меняя места работы и выполняемых трудовых функций. Данные факты подтверждаются выплатами заработной платы в адрес одних и тех же физических лиц по расчетному счету - ООО «Керамзитстрой» и ООО «ЗСК», и ООО «ЗСКБ».

В отношении ООО «ЗСК» установлено следующее.

Дата регистрации 14.10.2019. ОКВЭД 23.99.6 «Производство минеральных тепло- и звукоизоляционных материалов и изделий».

Юридический адрес: - с 14.10.2019 по 21.03.2022 - 625016, <...> д. И, кв. 58. Квартира принадлежит руководителю и учредителю организации ФИО5 с 21.03.2022 – <...> (адрес регистрации нового руководителя ФИО8).

Руководитель и учредитель до начала проведения выездной налоговой проверки ФИО5, после назначения выездной проверки 24.11.2021 ФИО5 03.02.2022 передает полномочия руководителя и учредителя ФИО8, в 2020 - 2021 годах ООО «ЗСК» в составе группы взаимозависимых и подконтрольных лиц: ООО «Богандинский завод керамзитового гравия», ООО «Союзнедра», ИП ФИО5 создавал условия, при которых он являясь производителем керамзитового гравия, использовал для производства материально-техническую базу подконтрольных лиц, уплачивал налоги в минимальных размерах.

Анализом расчетного счета ООО «ЗСК» за 2020-2021 годы, а так же книгами покупок не установлено поставщиков глины, необходимой для изготовления керамзитового гравия. Указанное обстоятельство свидетельствует о том, что сырье необходимое для производства керамзитового гравия использовалось от подконтрольной организации - ООО «Союзнедра». Как установлено анализом отчетности ООО «Союзнедра» не отражал в налоговой отчетности по НДПИ добычу полезного ископаемого - глины, имитируя отсутствие финансово+-хозяйственной деятельности в целях не уплаты налога.

Также проверкой налоговой отчетности, книги покупок и книги продаж, анализом операций по расчетному счету ООО «ЗСК» и ООО «ЗСКБ» установлено, что расчеты производятся с одними и теми же контрагентами, следовательно, перевод деятельности носил формальный характер.

У ООО «ЗСК» после проведенных налоговых проверок (за период 2020 года - выездная налоговая проверка; 1,2,3,4 кварталы 2021 года - камеральные налоговые проверки с составлением актов и вынесением решений о привлечении к ответственности) образовалась многомиллионная налоговая задолженность. В 2022 году произведена формальная смена руководителя, и с 2022 года ООО «ЗСК» используется ФИО5 как «транзитное» звено, реальную деятельность не осуществляющее, на котором образована «сомнительная» задолженность (при отсутствии намерения по уплате налога в бюджет): ООО «ЗСК» за 2 квартал 2022 года представлена декларация с суммой НДС к уплате в бюджет 105 303 572 руб,. НДС в бюджет не поступил. На текущую дату задолженность ООО «ЗСК» по текущим платежам составляет 314 263 626 руб., что подтверждает отсутствии намерения ООО «ЗСК» уплачивать налоги,

Соответственно, ООО «ЗСК» не могло осуществить поставки товаров в адрес ООО «ЗСКБ».

В отношении ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» установлено следующее.

Зарегистрировано 09.02.2017, заявитель при регистрации ФИО9, место регистрации 368436, Дагестан Респ., Шамильский р-н, с Урада.

Проверкой установлено, что ФИО9 является так же руководителем и учредителем ООО «Союзнедра» (юридический адрес организации ул. 50 лет Октября, Д. 57 А, кв. 325 - квартира принадлежит ФИО5).

Контактный номер при регистрации ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» указан номер телефона <***>, принадлежащий ФИО5 (руководителю и учредителю ООО «ЗСК» - указанный номер телефона отражен в протоколе допроса ФИО5 № 64 от 24.02.2016, в протоколе б/н от 17.08.2021).

Получение документов после регистрации ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» в регистрирующем органе на основании доверенности от 14.01.2017 осуществлял ФИО5 (доверенность выдана с правом осуществлять все юридически значимые действия, связанные с регистрацией юридического лица и пр.).

Согласно данным бухгалтерской отчетности, стоимость материальных внеоборотных активов ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» на 01.01.2018 составила - 989 тыс. руб., на 01.01.2019- 455 тыс.руб., на 01.01.2020 - 814 тыс.руб., на 01.01.2021- 709 тыс. руб., на 01.01.2022 - 709 тыс.руб.

При наличии объектов недвижимого имущества среднесписочная численность сотрудников ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» за 2017-2020 год составила 1 человек, сведения о доходах по форме 2-НДФЛ за 2017-2022 год не представлены.

Согласно декларациям по форме 6-НДФЛ за 12 мес. 2021 года количество физических лиц, получивших доход, составило - 0 человек, за 9 мес. 2022 года - 0 человек. Расчеты по страховым взносам за 2022 год представлены без начислений.

За 2020 горд по налоговой декларации по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения сумма доходов, полученных за налоговый период, составила 2 692 502 руб., а сумма расходов - 2 472 587 руб. Сумма исчисленного минимального налога (1%) составила 26 925 руб.

За 2021 год сумма полученных доходов отражена в размере 12 473 350 руб. 00 коп., сумма 10 859 600 руб. 00 коп. Сумма исчисленного налога составила 124 734 руб. 00 коп.

За 2022 год сумма полученных доходов отражена в размере 38 537 798 руб. 00 коп., сумма расходов отражена в размере 33 017 458 руб. 00 коп. Сумма исчисленного минимального налога (1%) составила 385 378 руб. 00 коп.

Анализ выписки банка ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» с момента открытия расчетных счетов организации по текущую дату показал, что в 2017 году поступления на расчетный счет организации сложились исключительно за счет поступления денежных средств от ФИО10 в виде взноса в уставный капитал. Никаких расходов организация не осуществляла, за исключением оплаты банковской комиссии и ведение расчетного счета.

В 2018 и 2019 году на расчетный счет ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» также поступили денежные средства только от ФИО10 в виде взноса в Уставный капитал, расходная часть сложилась из уплаты налогов и сборов, оплаты спец. оценки условий труда.

В 2020 году поступления в общей сумме 2 693 тыс. руб. сложились из оплаты за аренду помещений от ООО «ЗСК», оплаты от ТОО «ЛОГИКА СТРОЙ РЕСУРС» КАЗАХСТАН за товар, оплаты от ИП INTEK КАЗАХСТАН за товар, оплата от ООО «БИЛД» по счету, оплаты от ООО «Интер-электро» за керамзитовый гравий.

В 2021 году поступления в общей сумме 3 839 тыс. руб. сложились из: оплаты за аренду помещений от ООО «ЗСК»; оплаты от ТОО «ЛОГИКА СТРОЙ РЕСУРС» КАЗАХСТАН за товар; оплаты от ИП INTEK КАЗАХСТАН за товар.

На протяжении всего периода по расчетному счету отсутствуют платежи, свидетельствующие о самостоятельном ведении деятельности, связанной с производством керамзитового гравия и керамзитоблоков: отсутствует оплата за приобретенное недвижимое имущество, его содержание, электроэнергию, водоснабжение, оплата за оргтехнику, программное обеспечение, расходные материалы, оплата труда сотрудников, расходы по оборудованию и поддержанию рабочих мест, производства и т.д. ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» осуществляло платежи, связанные с уплатой налогов за земельный участок и имущество, числящееся на балансе предприятия, исключительно за счет средств, полученных от ООО «ЗСК».

Кроме того, полученные арендные платежи были направлены на расчеты с ООО «ГАЗПРОМ МЕЖРЕГИОНГАЗ СЕВЕР» за природный газ, за обслуживание, то есть фактически на нужды ООО «ЗСК», а в дальнейшем - на нужны ООО «ЗСКБ».

Налоговым органом в целях установления фактического местонахождения ООО «ЗСК», производственных мощностей, мест изготовления и хранения готовой продукции проведен осмотр территории, расположенной по адресу п. Богандинский, 39 км. автодороги Тюмень-Ишим-Омск, ст. 1 литера А1 (протокол осмотра № б/н от 14.09.2021).

В результате осмотра установлено, что по адресу п. Богандинский, 39 км автодороги Тюмень-Ишим-Омск располагается территория завода, на которой осуществляется производство керамзитового гравия и керамзитовых блоков. Также

имеется вывеска, свидетельствующая о том, что деятельность по данному адресу ведет ООО «Богандинский завод керамзитового гравия».

В ходе осмотра на территории ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» установлено нахождение транспортных средств и спец. техники, на основании чего налоговым органом направлены электронные запросы, а так же проанализирован информационный ресурс на предмет права собственности автотранспорта расположенного на территории принадлежащей ООО «Богандинский завод керамзитового гравия», где осуществляют деятельность ООО «ЗСКБ», ООО «ЗСК».

В ходе осмотра на территории ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» было установлено нахождение транспортных средств и спец. техники, на основании чего налоговым органом направлены электронные запросы, а также проанализирован информационный ресурс на предмет права собственности автотранспорта, расположенного на территории, принадлежащей ООО «Богандинский завод керамзитового гравия», где осуществляют деятельность юридические лица ООО «ЗСКБ», ООО «ЗСК». Установлено, что в период осмотра на территории Завода находились автомобили, принадлежащие ИП ФИО5, а также иным физическим и юридическим лицам.

Таким образом, проверкой ООО «Богандинский завод керамзитового гравия» установлено наличие в собственности производственных, складских, административных и иных помещений, подъездных железнодорожных путей и прочего имущества, составляющего общий имущественный комплекс (завод) предназначенный для изготовления керамзитового гравия, керамзитоблоков, и иной продукции. Завод используется по прямому назначению взаимозависимыми организациями, принадлежащими ФИО5, как действующими, так и закрытыми.

Таким образом, ООО «ЗСКБ» во 2 квартале 2022 года осуществляло финансово-хозяйственную деятельность, используя производственные мощности взаимозависимого юридического лица – ООО «Богандинский завод керамзитового гравия», имеющего в собственности цех по производству гравия, цех по производству керамзитового блока, лабораторию, котельную, железнодорожный подъездной путь и прочие объекты недвижимости. Из сырья подконтрольной организации – ООО «Союзнедра», с использованием спецтехники и транспортных средств ИП ФИО5, а в целях минимизации налоговой нагрузки использовалось для вычетов подконтрольное, не ведущее деятельность ООО «ЗСК».

В 2022 году штатная численность сотрудников практически в полном составе переведена в другую взаимозависимую организацию, зарегистрированную ФИО5 в конце 2020 года ООО «ЗСКБ», на которую впоследствии в конце 2021 года переведён персонал, производственные мощности, а в 1 квартала 2022 года - фактическое производство керамзитового гравия и керамзитоблоков на территории нахождения предыдущего юридического лица - ООО «ЗСК».

Помимо штата сотрудников, производственных мощностей, в целом перевод всего производственного процесса, на ООО «ЗСКБ» переоформлены договоры с основными поставщиками и заказчиками, ранее являвшихся контрагентами ООО «ЗСК», ООО «Ксрамзитстрой» на протяжении нескольких лет.

Таким образом, ООО «ЗСК» реальной поставки ТМЦ в адрес ООО «ЗСКБ» не осуществляло. Из материалов проверки следует, что ООО «ЗСК» в рассматриваемом периоде формирует налоговые вычеты для взаимозависимой организации – ООО «ЗСКБ», что противоречит требованиям пункта 1 статьи 54.1 НК РФ.

Вопреки доводам налогоплательщика, собранная доказательная база налоговым органом подтверждает наличие обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 54.1 НК РФ. Использование налоговым органом документов, полученных за рамками налоговой проверки допустимо, что подтверждается положениями НК РФ.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 82 НК РФ налоговый контроль проводится должностными лицами в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных Кодексом.

Согласно пункту 3 этой же статьи Кодекса, налоговые органы, таможенные органы, органы государственных внебюджетных фондов и органы внутренних дел в порядке, определяемом по соглашению между ними, информируют друг друга об имеющихся у них материалах о нарушениях законодательства о налогах и сборах и налоговых преступлениях, о принятых мерах по их пресечению, о проводимых ими налоговых проверках, а также осуществляют обмен другой необходимой информацией в целях исполнения возложенных на них задач.

Как следует из позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.07.2007 № 1461/07, в общем случае суды обязаны принимать в качестве доказательств сведения, полученные налоговым органом за пределами налоговой проверки, но имеющие отношение к делу. Указанное право налогового органа корреспондирует праву налогоплательщика представлять в суд документы, которые не представлялись им налоговому органу при проверке (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 12.07.2006 № 267-0, пункт 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 № 5).

Таким образом, налоговые органы вправе запрашивать у компетентных органов информацию, соответствующую профилю возложенных на них задач, и использовать полученные сведения при принятии решений по результатам проверок и доказывании правомерности своей позиции в суде.

Налоговый кодекс Российской Федерации (статьи 87, 89) не содержит запрет на использование информации, полученной в соответствии с нормами закона до начала или после проведения налоговой проверки. Подобная информация должна оцениваться по правилам оценки доказательств с учетом ее значимости для решения спора.

Утверждение заявителя о том, что ООО «ЗСК» во 2 квартале 2022 год могло реализовать (продавать) остатки произведенной продукции в ранних периодах, подлежит отклонению судом, так как оборотно-сальдовые ведомости, в том числе по счетам «Материалы», № 41 «Товары» как ООО «ЗСКБ», так и ООО «ЗСК» по требованиям налогового органа не предоставлены.

Отклоняя довод заявителя о том, что доказательств того, что данный ТМЦ был поставлен иными лицами, а не спорным контрагентом, Инспекцией не представлено, суд апелляционной инстанции исходит из того, что согласно книге покупок, банковской выписке, документов, представленных контрагентами проверяемого лица во 2 квартале 2022 года у ООО «ЗСКБ» установлены реальные поставщики сырья и ТМЦ, необходимого для производственных нужд, за исключением глины и песка (с которыми ранее работало ООО «ЗСК»): ООО «АККЕРМАНЫ ЦЕМЕНТ», ООО «Тюменьнефтегазсервис», ООО «ИНТЕРПАК-М», ООО «ЧИСТОКАР», АО «ЧЕЛЯБИНСКИЙ ЭЛЕКТРОМЕТАЛЛУРГИЧЕСКИЙ КОМБИНАТ», АО «СТАЛЕПРОМЫШЛЕННАЯ КОМПАНИЯ».

Суд апелляционной инстанции также соглашается с квалификацией деяния Общества по пункту 3 статьи 122 НК РФ, поскольку материалами проверки подтверждаются выводы о том, что нарушения не могли быть допущены иначе как при наличии умысла со стороны налогоплательщика.

В совокупности и взаимосвязи установленные обстоятельства свидетельствуют о совершении проверяемым налогоплательщиком совместно с иными лицами виновных,

умышленных согласованных действий, направленных исключительно на получение необоснованной налоговой выгоды путем уменьшения соответствующей налоговой обязанности и уклонения от ее исполнения посредством включения в налоговые декларации заведомо ложных сведений.

Налоговым органом установлен факт невозможности совершения хозяйственных операций спорным контрагентом, а также заведомо противоправная цель получения необоснованной налоговой экономии, при этом налогоплательщик формально осуществлял документооборот с организацией, не осуществляющими реальную финансово-хозяйственную деятельность.

Утверждение Общества о том, что Инспекцией неправомерно завышены суммы начисленных пени по статье 75 НК РФ за НДС за квартал 2022 года, поскольку Инспекция не имела права начислять пени в период действия моратория за период с 01.04.2022 по 01.10.2022, является несостоятельным, так как решение ИФНС России по г. Тюмени № 3 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 2038 от 03.04.2023 не содержит доначисление пени.

При этом, с учетом того, что судом апелляционной инстанции было установлено, что оспариваемое решение ИФНС России по г. Тюмени № 3 не содержит доначисления пени, то в силу указанного решение суда первой инстанции подлежит изменению в соответствующей части.

Доводы Общества о необходимости привлечения МИФНС № 14 по Тюменской области, которой как долговым центром будут выставлены налогоплательщику пени в размере, который он подсчитал, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку носят предположительный характер.

Каких-либо доказательств исчисления и выставления налогоплательщику пени в любой форме (выставление требования, отражение задолженности в КРСБ и др.) Обществом не приводится, требований к МИФНС № 14 по Тюменской области предъявлено не было.

При указанных обстоятельствах, Восьмой арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что решение Арбитражного суда Тюменской области от 02.08.2023 по делу № А70-13484/2023 подлежит изменению в указанной части.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Западно-Сибирский Керамзитобетон» оставить без удовлетворения.

Апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 3 удовлетворить. Решение Арбитражного суда Тюменской области от 02.08.2023 по делу № А70-13484/2023 – изменить, изложив его в следующей редакции:

«Заявление общества с ограниченной ответственностью «Западно-Сибирский Керамзитобетон» о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тюмени № 3 от 03.04.2023 № 2038 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения оставить без удовлетворения».

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно- Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса

Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Председательствующий Н.А. Шиндлер

Судьи Е.А. Горбунова Н.Е. Иванова