Постановление от 12 марта 2021 г. по делу № А76-39074/2017

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД


ПОСТАНОВЛЕНИЕ



№ 18АП-1070/2021
г. Челябинск
12 марта 2021 года
Дело № А76-39074/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 09 марта 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 марта 2021 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Баканова В.В., судей Лукьяновой М.В. и Карпусенко С.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия «Электротепловые сети» на решение Арбитражного суда Челябинской области от 22 декабря 2020 г. по делу А76-39074/2017.В судебном заседании приняли участие представители:муниципального унитарного предприятия «Электротепловые сети» - ФИО2 (паспорт, диплом, доверенность №1 от 11.01.2021), ФИО3 (паспорт, выписка из ЕГРЮЛ), ФИО4 (паспорт, диплом, доверенность №9 от 19.02.2021).

Публичное акционерное общество «Челябэнергосбыт» (далее – истец, ПАО «Челябэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию «Электротепловые сети» (далее – ответчик, МУП «ЭТС») о взыскании задолженности по договору об оказании услуг по передаче электроэнергии и компенсации потерь в сетях сетевой организации № 1503 от 01.12.2009 за период с 01.03.2017 по 31.10.2017 в размере 12 717 641 руб. 55 коп., неустойки за период с 01.02.2017 по 31.10.2017 в размере 5 222 690 руб. 77 коп.К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала», общество с ограниченной ответственностью «АЭС Инвест», Управление муниципальной собственности Администрации г. Троицка Челябинской области, общество с ограниченной ответственностью «Перспектива», временный управляющий ФИО5, конкурсный управляющий ООО «АЭС Инвест» ФИО6 (далее – третьи лица, ОАО «МРСК Урала», ООО «АЭС Инвест», УМС Администрации г. Троицка, ООО «Перспектива», ФИО5, ФИО6).ПАО «Челябэнергосбыт» 23.12.2019 в рамках дела № А76-52381/2019 обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с иском к МУП «ЭТС» о взыскании задолженности по договору об оказании услуг и компенсации потерь № 1503 от 01.12.2009 за электроэнергию в размере 11 329 541 руб. 26 коп., неустойки, рассчитанной с 20.12.2016 по 18.12.2019 в размере 5 716 291 руб. 32 коп., всего 17 045 832 руб. 58 коп., а также о взыскании неустойки, рассчитанной на сумму основного долга 11 329 541 руб. 26 коп., с 19.12.2019 по дату фактического исполнения обязательств (т.7, л.д.5-7). Определением суда от 27.08.2020 дела А76-39074/2017, А76-52381/2019 объединены в одно производство для совместного рассмотрения (т.5, л.д. 49).В ходе судебного разбирательства истец заявил ходатайство об уточнении размера исковых требований, просил суд взыскать с ответчика задолженность за период с ноября 2016 г. по июнь 2018 г. в размере 33 749 023 руб. 42 коп., неустойку за период с 20.12.2016 по 21.09.2020 в размере 9 045 074 руб. 77 коп. с последующим начислением неустойки с 22.09.2020 по день фактического исполнения обязательств (т.5, л.д. 80).Решением Арбитражного суда Челябинской области от 22.12.2020 (резолютивная часть объявлена 15.12.2020) исковые требования удовлетворены, распределены судебные расходы по уплате государственной пошлины.Не согласившись с вынесенным судебным актом, МУП «ЭТС» обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение изменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований ПАО «Челябэнергосбыт» в части суммы долга МУП «ЭТС» по договору №1503 за период с ноября 2016 г. по июнь 2018 г. в размере 10 023 316 руб. 75 коп., суммы пени, исходя из положений части 5 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №44-ФЗ) в размере 1 993 001 руб. 83 коп., всего 12 016 318 руб. 58 коп.Кроме того, ответчик просит назначить по делу судебную экспертизу на предмет определения объема стоимости электрической энергии, переданной по сетям МУП «ЭТС» потребителям ПАО «Челябэнергосбыт» в спорный период, а также объема и стоимости потерь электрической энергии, возникших в этих сетях.

По мнению МУП «ЭТС», обжалуемое решение суда подлежит изменению ввиду неполного выяснения судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильного применения норм материального и процессуального права, регулирующих спорные правоотношения.Податель жалобы считает, что ПАО «Челябэнергосбыт» пренебрегая данными приборов учета электроэнергии МУП «ЭТС», указывало при формировании балансов электроэнергии свои не подтвержденные данные по расходу электроэнергии потребителями ПАО «Челябэнергосбыт» в рассматриваемый период. В нарушение условий договора № 1503 со стороны истца в период с ноября 2016 по июнь 2018 г. при формировании данных о полезном отпуске электроэнергии потребителями истца, ни одно из показаний приборов учета исполнителя (ответчика) в расчетах не участвовало. Фактические обстоятельства рассматриваемого дела подтверждают, что именно данные ответчика, как сетевой организации должны учитываться при формировании ежемесячных технологических балансов электрической энергии по договору №1503, между истцом и ответчиком, однако суд первой инстанции без учета данных ответчика, вынес решение в пользу истца.

Кроме того, суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства МУП «ЭТС» о проведении по делу судебной экспертизы для разрешения вопроса об объеме поставленной электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в сетях ответчика в период с ноября 2016 г. по июнь 2018 г.

Ответчик указывает на отсутствие аналогии между предыдущими судебными спорами истца и ответчика, поскольку в данном случае у ответчика в период с ноября 2016 г. по июнь 2018 г. применялись данные, полученные с помощью системы дистанционного (автоматизированного) сбора данных (АСКУЭЭ) на базе приборов учета типа «Матрица», установленных в сетях МУП «ЭТС».МУП «ЭТС» полагает, что истцом должна быть подтверждена документально каждая составляющая расчета: покупка, полезный отпуск юридическим и физическим лицам, продажа технологического расхода сетевым организациям н территории гарантирующего поставщика. Истец вычитает при определении объема «небаланса» объем разногласий по полезному отпуску между двумя сетевыми организациями: ОАО «МРСК Урала» и ООО «Оборонэнерго». При этом, величины разногласий также со стороны истца документально не подтверждены; отсутствуют доказательства того, что в спорный период не имелось разногласий с другими сетевыми организациями относительно объемов их полезного отпуска.Податель жалобы также оспаривает величины полезного отпуска электроэнергии из его сети. Ответчик полагает необоснованным примененный истцом способ распределения фактических потерь по пункту 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения №442).Относительно взыскания пени, ответчик считает, что поскольку его организационно-правовой формой является муниципальное унитарное предприятие, следовательно, к правоотношениям сторон подлежит применению Закон №44-ФЗ. Кроме того, неустойку следует начислять с 07.12.2019, то есть после вступления в законную силу определения суда от 07.11.2019 по делу №А76-39074/2017 об отказе в рассмотрении заявления ООО «Перспектива» о процессуальном правопреемстве по настоящему делу.

В судебном заседании представители МУП «ЭТС» поддержали доводы и требование апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям.

Истец и третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте слушания дела на интернет-сайте суда, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. С учетом мнения представителей ответчика, в соответствии со статьями 123, 156, 159 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей указанных лиц.

От истца поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому ПАО «Челябэнергосбыт» просит оставить решение суда без изменения, считая его законным и обоснованным.

Представители ответчика в судебном заседании также представили письменное мнение на отзыв истца.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, установленном главой 34 АПК РФ. Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в соответствии со статьями 268, 269 АПК РФ, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав объяснения представителей ответчика, не находит оснований для отмены либо изменения судебного акта.

Как следует из материалов дела, 01.12.2009 между ПАО «Челябэнергосбыт» (заказчик) и МУП «ЭТС» (исполнитель) заключен договор об оказании услуг по передаче электроэнергии и компенсации потерь в сетях сетевой организации № 1503 (далее - договор). Согласно пунктам 2.1, 2.2 договора заказчик обязуется покупать на оптовом и розничном рынке электроэнергию для поставки ее в сети исполнителя в объеме, включающем в себя объем электроэнергии, передаваемой потребителям заказчика и в сети смежных сетевых организаций, а также фактические потери в сетях исполнителя; исполнитель обязуется компенсировать стоимость купленного заказчиком объема электроэнергии, соответствующего объему фактических потерь электроэнергии в своих сетях, определяемого по условиям пункта 7.2.3, в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором. В соответствии с пунктом 4.1.18 исполнитель обязуется ежемесячно, в соответствии с приложением №6, оформлять акты приема-передачи электроэнергии, переданной из сети исполнителя потребителям заказчика и в сети смежных сетевых организаций. Акты оформляются по показаниям приборов коммерческого учёта, установленных на границе балансовой принадлежности сетей, на 00 часов первого числа месяца, следующего за расчетным, и подписываются уполномоченными представителями исполнителя и потребителя заказчика или исполнителя и смежной сетевой организации. Согласно пункту 5.1 учет электрической энергии осуществляется в соответствии с «Регламентом определения объемов электроэнергии, поступившей в сеть исполнителя, и фактических потерь электроэнергии в сетях исполнителя» (приложение № 6). Пунктом 2.1. Регламента предусмотрено, что объем электроэнергии поступившей в сеть исполнителя определяется по точкам поставки электроэнергии из сетей смежных сетевых организаций (в том числе, производителей электрической энергии, смежных субъектов оптового рынка, иных владельцев объектов электросетевого хозяйства, не оказывающих услуг по передаче электроэнергии) в сети исполнителя. Исполнителем совместно со Смежными сетевыми организациями производится снятие показаний приборов коммерческого учета, определяющих поступление электроэнергии в сеть исполнителя от смежных сетевых организаций в точках поставки.Точки поставки электроэнергии в сеть исполнителя от смежных сетевых организаций отражены в приложении № 3 к договору № 1503 от 01.12.2009. В силу пункта 2.2 Регламента снятие показаний по точкам поставки в соответствии с пунктом 2.1 Регламента, производится исполнителем. В силу пунктов 3.1.1, 3.1.2 определение фактического полезного отпуска электроэнергии потребителям осуществляется в соответствии с договорами энергоснабжения на основании данных, полученных с помощью приборов коммерческого учета, установленных у потребителя или у исполнителя и расчетного способа; исполнитель и потребители, в соответствии с договорами энергоснабжения производят снятие показаний приборов коммерческого учета, установленных у исполнителя и у потребителей, определяющих фактический полезный отпуск электроэнергии из сети исполнителя потребителям на 00 часов 01 числа месяца, следующего за отчетным. Пунктом 3.1.3 предусмотрено, что исполнитель совместно с каждым потребителем оформляет «Акты приема-передачи электроэнергии». Пункты 3.2.1 и 3.2.2 Регламента также обязывают исполнителя осуществлять снятие показаний в жилых помещениях и в многоквартирных домах. В соответствии с пунктом 3.2.2 Регламента определения объемов электроэнергии, поступившей в сети исполнителя, и фактических потерь электроэнергии в сетях исполнителя (приложение № 6 к договору № 1503), обязанность оформлять ведомости, лежит на исполнителе по договору № 1503. Оплата услуг по передаче электроэнергии через сети исполнителя производится по 2-ставочному тарифу (ставка на содержание электрических сетей в руб./МВт в месяц и ставка на оплату технологического расхода электроэнергии (потерь) на её передачу в руб./МВт.ч), утвержденному Государственным комитетом «Единый тарифный орган Челябинской области». Согласно пункту 6.2 оплату фактических потерь в электрических сетях исполнитель производит по цене электроэнергии согласно порядку определения цены, установленному в соответствии с положением действующих на момент оплаты федеральных законов, с применением регулируемых тарифов и нерегулируемых цен. Стоимость фактических потерь электроэнергии складывается из следующих составляющих: - 6.2.1. Стоимости объема фактических потерь электрической энергии, оплачиваемого по регулируемому тарифу; - 6.2.2. Стоимости объема фактических потерь электрической энергии, оплачиваемого по нерегулируемой цене. Соотношение объемов электрической энергии, поставляемых заказчику по регулируемому тарифу и нерегулируемым цене, ежемесячно публикуется на официальном сайте заказчика в сети Интернет (wwvv.esbl74.ru). В соответствии с пунктом 7.1 договора за расчетный период принимается один календарный месяц. МУП «ЭТС» согласно пункту 7.2.2 договора № 1503 в соответствии с приложением № 6 к договору, рассчитывает фактический полезный отпуск электроэнергии, который складывается из электропотребления потребителей заказчика, энергопринимающие устройства которых подключены к сетям исполнителя и электроэнергии, переданной в сети смежных сетевых организаций. В последующем, исполнитель (МУП «ЭТС») до 08 числа месяца, следующего за расчетным, оформляет баланс электроэнергии по согласованной форме (приложение № 4). Баланс электроэнергии составляется для расчета величины фактических потерь, которые определяются как разность между фактическим поступлением электрической энергии в сети исполнителя, и фактическим полезным отпуском электрической энергии (пункт 7.2.3 договора). ПАО «Челябэнергосбыт» согласно пунктам 7.3, 7.4 договора вправе подписать предоставленный баланс электроэнергии со стороны ответчика с претензиями (разногласиями), либо без замечаний. Заказчик до 15-го числа месяца, следующего за расчетным, предъявляет исполнителю счет-фактуру на оплату объема фактических потерь электроэнергии, определяемого по условиям пункта 7.2.3. Применение НДС осуществляется в соответствии с действующим законодательством (пункт 7.5 договора.) Согласно пункту 7.6 договора исполнитель не позднее последнего числа месяца, следующего за расчетным, оплачивает заказчику фактические потери электроэнергии в своих сетях. Порядок расчета и цены установлен разделами 6, 7 договора. Для корректного и полного проведения расчетов потребителей, сторонами согласовано распределение небаланса электрической энергии между сетевыми организациями за каждый месяц, определенного в соответствии с пунктом 190 Основных положений №442 (т.1, л.д. 26-41). В нарушение условий договора, ответчик не оплатил технологический расход электроэнергии. Задолженность ответчика, по расчету истца, по оплате за технологический расход электроэнергии за период с ноября 2016 г. по июнь 2018 г. составила 33 749 023 руб. 42 коп. Истцом в адрес ответчика направлена претензия от 20.10.2017 (т.1, л.д.18) в которой указанно о необходимости погасить образовавшуюся задолженность. Претензия оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения. Несвоевременное исполнение ответчиком обязательства по оплате потребленной тепловой энергии, послужило основанием для обращения ПАО «Челябэнергосбыт» в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из признания ответчиком исковых требований в части задолженности на сумму 10 023 316 руб. 75 коп., неустойки в сумме 1 993 001 руб. 83 коп., а также обоснованности расчета истца стоимости фактических потерь объема электрической энергии.

Апелляционный суд при рассмотрении дела исходит из следующего.

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) правила, предусмотренные статьями 539 - 547 данного Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В силу статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьями 307, 309 ГК РФ в силу обязательств одно лицо (должник) обязано совершать в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается. Только надлежащее исполнение прекращает обязательство (статья 408 ГК РФ).

В силу статьи 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон №35-ФЗ, Закон об электроэнергетике) гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики установлены Законом об электроэнергетике. Этим Законом определены субъекты, обязанные оплачивать потери в электросетях (часть 3 пункта 4 статьи 26, пункт 3 статьи 32). Право установить методику определения и порядок компенсации потерь электроэнергии в электросетях предоставлено Правительству Российской Федерации или уполномоченному им федеральному органу исполнительной власти (пункт 2 статьи 21). Порядок определения потерь в электросетях и порядок их оплаты устанавливаются в правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии (пункт 3 статьи 26).

В процессе передачи электроэнергии часть ее теряется в электросетях, в связи, с чем в пункте 4 статьи 26 и пункте 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике (а также в пункте 4 Основных положений № 442) определены лица, обязанные оплачивать величину потерь электроэнергии, не учтенную в ценах на электрическую энергию. К ним отнесены сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики. Этими лицами оплачивается электроэнергия, потерянная в сетях, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании.

Пунктом 6 Правил № 861 предусмотрено, что собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату. При этом, в соответствии с пунктом 4 Основных положений № 442, на иных владельцев объектов электросетевого хозяйства возложена обязанность приобретать электрическую электроэнергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в его сетях, и в этом случае владельцы сетей выступают как потребители.

Согласно пунктам 129, 130 Основных положений № 442 потери электрической энергии, возникающие в принадлежащих иным владельцам объектов электросетевого хозяйства объектах электросетевого хозяйства, приравниваются к потреблению электрической энергии и оплачиваются иными владельцами в рамках заключенных ими договоров, обеспечивающих продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, с учетом оплаты стоимости услуг по передаче электрической энергии. При этом определение объема потребления электрической энергии объектами электросетевого хозяйства иных владельцев осуществляется в порядке, установленном пунктами 185 - 189 настоящего документа, а в случае непредставления показаний, двукратного недопуска для целей проведения проверки или отсутствия приборов учета на границе таких объектов электросетевого хозяйства, если обязанность по их установке должны были выполнить иные владельцы объектов электросетевого хозяйства, определение объемов потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктом 183 настоящего документа.

Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункты 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861).

Таким образом, ответчик в силу прямого указания закона обязан оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих ему объектах электросетевого хозяйства в порядке и размере, установленном действующим законодательством, а ПАО «Челябэнергосбыт» вправе требовать оплаты стоимости фактических потерь электрической энергии.

Факт поставки электрической энергии и размер задолженности подтверждаются имеющимися материалами дела, в том числе актами приема передачи-тепловой энергии, ведомостями отпуска счетами-фактурами, расчетами фактического потребления энергии. Количество и качество поставленной истцом электрической энергии ответчиком не оспорены.Судом установлено, что при определении объемов электрической энергии, поставленной в целях компенсации технологического расхода (потерь) истцом использованы балансы ответчика, которые последний обязан оформлять на основании показаний приборов учета конечных потребителей. В обоснование произведенного расчета истцом представлены доказательства на CD-диске, подтверждающие покупку электроэнергии на оптовом рынке (договоры, отчеты, акты), покупку электроэнергии на розничном рынке (договоры, счета-фактуры, акты), балансы электрической энергии сетевых организаций (отчеты основных абонентов), объемы электроэнергии, поставленной потребителям истца (население и юридические лица), в том числе и по договорам купли-продажи электроэнергии. Таким образом, истцом в ходе рассмотрения дела в суде, в материалы дела представлена первичная документация, обосновывающая произведенный расчет, раскрыты объемы электрической энергии, представлены развернутые расчеты суммы иска с указанием стоимости каждой услуги за спорные месяцы. Согласно расчету истца, задолженность ответчика за период с ноября 2016 г. по июнь 2018 г. составила 33 749 023 руб. 42 коп.

Требование истца о взыскании задолженности в сумме 33 749 023 руб. 42 коп. основано на законе, подтверждено материалами дела и правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Доводы МУП «ЭТС» о том, что истец производил начисления за электроэнергию в объеме, превышающем ее фактические данные, правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку ответчиком не представлено достоверных, относимых и допустимых доказательств, в опровержение заявленного иска.

Именно на ответчике, как сетевой организации, лежит обязанность предоставлять гарантирующему поставщику балансы, т.е. отчеты о поступлении электроэнергии в сети, о полезном отпуске, потерях, потреблении населением и пр. Ответчик предоставил свои балансы за весь спорный период, отчитавшись о своем полезном отпуске электроэнергии, а также о потерях в своих сетях.Указанные сведения подписаны и согласованы гарантирующим поставщиком, приняты к расчету. Как следует из пункта 190 Основных положений № 442, для определения небаланса гарантирующий поставщик использует сведения сетевых организаций о потерях электроэнергии, возникшей в принадлежащем им сетевом хозяйстве. При этом пункт 190 Основных положений №442 не содержит указания на форму представляемых сведений, а, равно как и на то, какие субъекты должны подписывать такие формы. Поскольку гарантирующий поставщик не имеет возможность и обязанности проверять балансы сетевых организаций, использование или не использование показаний приборов учета «Матрица» при определении полезного отпуска, содержащегося в балансе, полностью лежит в зоне ответственности МУП «ЭТС», как сетевой организации. Кроме того, подписание ведомостей потребления электроэнергии с гражданами-потребителями не предусмотрено действующим законодательством. Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются Правительством Российской Федерации в Правилах № 861).

Ответчик также не согласен с примененным истцом порядком расчета небаланса, полагает, что расчет не обоснован; не учтено, что в Челябинской области в спорный период имелось два «котлодержателя» и необходимо составлять небаланс в отношении ТСО для каждого «котла» отдельно, а также взыскание небаланса не предусмотрено условиями договора.Согласно пункту 51 Правил № 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Размер фактических потерь электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электроэнергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил № 861).

В то же время гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) вправе рассчитывать на полную компенсацию своих затрат на покупку на оптовом и розничном рынках электроэнергии для компенсации потерь в сетях сетевых организаций. С этой целью наряду с пунктами 50, 51 Правил № 861 гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) вправе задействовать механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный пунктом 190 Основных положений № 442. Так, в соответствии с пунктом 190 Основных положений № 442, в случае, если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовой и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, следующим образом: если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. В этом случае объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией гарантирующему поставщику за этот расчетный период, подлежит уменьшению на величину, на которую был увеличен объем фактических потерь. В соответствии с условиями договора и требованиями пунктов 185,186 Правил № 442 (в редакции, действующей в спорный период), ответчиком представлены балансы электрической энергии в сетях за весь спорный период. ПАО «Челябэнергосбыт» в соответствии с пунктом 190 Основных положений № 442 рассчитан небаланс электрической энергии. Указанный небаланс электроэнергии распределен между всеми сетевыми организациями пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства каждой сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций. Поскольку оплата возникшего небаланса законодателем возложена на сетевые организации, довод ответчика об отсутствии обязанности его оплаты подлежит отклонению. Вопреки доводам ответчика, пункт 190 Основных положений № 442 не связывает определение величины небаланса электроэнергии с наличием или отсутствием приборов учета, позволяющих определить объем фактических потерь в сетях сетевой организации, а также согласованием балансов электроэнергии со смежными сетевыми организациями и «котлодержателем». Обязанность сетевой организации определять объем фактических потерь в своих сетях предусмотрена нормами действующего законодательства в области электроэнергетики, пунктом 34 статьи 26, пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике, пунктами 128, 185, 186 Основных положений № 442. Законодательство об электроэнергетике предусматривает, что сетевая организация обязана доказать объем электроэнергии, потерянной исключительно в своих сетях, и оплатить его. В то же время гарантирующий поставщик вправе рассчитывать на полную компенсацию потерь в сетях сетевых организаций, в связи с чем вправе задействовать механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный пунктом 190 Основных положений № 442. Таким образом, пункт 190 Основных положений № 442 подлежит применению в случае распределения гарантирующим поставщиком небаланса электрической энергии, когда невозможно определить, в сетях какой сетевой организации произошли потери, подлежащие оплате гарантирующему поставщику. Механизм, предусмотренный в пункте 190 Основных положений № 442, применяется в отношении нераспределенных потерь. Нормами пунктов 185, 186 Основных положений № 442 не предусмотрено согласование баланса электроэнергии со смежными сетевыми организациями и «котлодержателем».

В соответствии с условиями договора и требованиями пунктов 185, 186 Правил №442 (в редакции, действующей в спорный период), ответчиком представлены балансы электрической энергии в сетях за весь спорный период. ПАО «Челябэнергосбыт» в соответствии с пунктом 190 Правил №442 рассчитан небаланс электрической энергии.

Правомерность применения пункта 190 Основных положений № 442, направленного на компенсацию гарантирующему поставщику расходов, связанных с приобретением электроэнергии на оптовом и розничном рынке в обеспечении баланса интересов всех участников отношений, подтверждена решением Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2016 № АКПИ 16-1041, которым пункт 190 Основных положений № 442 признан соответствующим нормам действующего законодательства Российской Федерации, а довод о том, что сетевые организации обязаны оплачивать потери, возникающие исключительно в их сетях, признан несостоятельным, как основанный на неправильном толковании норм права.

В рамках настоящего дела истец должен доказать факт превышения объема покупки электроэнергии на оптовом и розничном рынке над объемом полезного отпуска электроэнергии своим потребителям, в том числе и объемов электроэнергии, приобретаемыми сетевыми организациями в целях компенсации фактических потерь в своих сетях.

В подтверждение заявленных требований о наличии за спорный период небаланса электроэнергии, истцом в материалы дела представлены следующие документы:

1. Документы, подтверждающие покупку электроэнергии на оптовом рынке (договоры, отчеты, акты);

2. Документы, подтверждающие покупку электроэнергии на розничном рынке (договоры, счета-фактуры, акты);

3. Балансы электрической энергии сетевых организаций (отчеты основных абонентов);

4. Объемы электроэнергии, поставленной потребителям истца (население и юридические лица), в том числе и по договорам купли-продажи электроэнергии.

Таким образом, объемы электрической энергии, положенные гарантирующим поставщиком в расчет небаланса за спорный период подтверждаются материалами дела.

В части разногласий с ТСО в расчете небаланса, истец пояснил, что в строке 4 расчета «небаланса» гарантирующий поставщик указывает информацию о разногласиях с сетевыми организациями. Данная величина является разногласиями по объему потерь электрической энергии. Таким образом, производя расчет «небаланса» потерь, гарантирующий поставщик в целях сохранения баланса интересов всех сетевых организаций исключает эту величину из общего объема «небаланса» по всему региону, так как это «определимые» потери. Тогда как по своей правовой природе небаланс – это нераспределенные потери, то есть, место возникновения которых неизвестно.

В результате, положительная величина, указанная в разделе 5, подлежит безусловной оплате со стороны сетевых организаций сверх потерь, которые сетевые организации уже приобрели. В дальнейшем, по результатам урегулирования разногласий с сетевой организацией в отношении объема потерь, указанный объем может быть услугой по передаче конкретной сетевой организации и не входит в небаланс, либо потерями конкретной сетевой организации, что также не влияет на величину небаланса.

При распределении потерь в порядке пункта 190 Основных положений №442 учитывается объем потерь каждой сетевой организации в соответствующем регионе (поскольку из этих объемов складывается общая сумма потерь). При этом, разногласия между гарантирующим поставщиком и каждой сетевой организацией вынесены за пределы распределения объемов потерь в порядке пункта 190 Основных положений №442.

Ответчик указывает на необходимость подготовки им новых балансов, ввиду содержания в старых балансах недостоверных сведений. Данный довод ООО «ЭТС» судом отклоняется в силу следующего.

Пункты 185-190 Основных положений № 442 в редакции действовавшей в спорном периоде, последовательно определяют порядок взаимодействия сетевых организаций и гарантирующего поставщика при обмене информацией о величинах поступившей в сеть и отпущенной из сети электроэнергии. На основании определенных в соответствии с настоящим разделом объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации. В целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций. Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.Объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление. В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах. Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период. В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа), не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 настоящего документа. Гарантирующий поставщик в случае непредставления ему сведений о фактических потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, приобретающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации, не предоставившей сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих ей объектах электросетевого хозяйства, в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика и не представивших сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства. В случае если для сетевой организации, указанной в абзаце первом настоящего пункта, отсутствуют данные об объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период, гарантирующий поставщик при распределении объема электрической энергии, определенного в соответствии с абзацем первым настоящего пункта, применяет для такой сетевой организации данные о среднемесячном объеме потерь электрической энергии, учтенном органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии такой сетевой организации на соответствующий период регулирования. В целях применения указанного положения гарантирующий поставщик вправе обратиться с письменным запросом в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для получения информации об объеме потерь электрической энергии (с разбивкой по каждому расчетному периоду в кВт.ч), учтенном органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии сетевой организации, указанной в абзаце первом настоящего пункта, в соответствующем периоде регулирования. Орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов обязан в течение 4 рабочих дней со дня получения такого запроса письменно ответить на него с представлением запрашиваемых сведений в соответствии с настоящим пунктом. В случае если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), рассчитанный гарантирующим поставщиком, объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями, которые оказывают услуги по передаче электрической энергии в соответствующем расчетном периоде и объемы потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям которых учтены в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период, и учитывается при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению для компенсации потерь указанными сетевыми организациями, следующим образом: если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций больше указанного объема электрической энергии, объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, уменьшается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для указанных сетевых организаций; если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для указанных сетевых организаций. В случае если сетевая организация приобретает потери электрической энергии у нескольких гарантирующих поставщиков для целей применения настоящего пункта, под объемом потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период, для указанной сетевой организации понимается объем потерь электрической энергии указанной сетевой организации, учтенный в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период (с разбивкой по таким гарантирующим поставщикам, осуществляемой органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с положениями настоящего пункта). По запросу гарантирующего поставщика органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов представляют ему выписку из утвержденного сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации, в том числе с учетом внесенных изменений, содержащую данные об объеме потерь электрической энергии в отношении каждой сетевой организации (с разбивкой по каждому расчетному периоду), приобретающей электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика. Если при этом приобретение потерь электрической энергии сетевой организацией осуществляется у нескольких гарантирующих поставщиков, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, помимо выписки, представляет данные об объемах потерь электрической энергии указанной сетевой организации, учтенных в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для указанных сетевых организаций (с разбивкой по каждому расчетному периоду в кВт.ч по указанным гарантирующим поставщикам). Орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов обязан в течение 4 рабочих дней со дня получения такого запроса письменно ответить на него с представлением запрашиваемых сведений в соответствии с настоящим пунктом. По запросу сетевой организации, на которую распределяется объем электрической энергии, определенный в соответствии с положениями настоящего пункта, к гарантирующему поставщику с письменным запросом о представлении расчета объемов электрической энергии, указанных в настоящем пункте, такой гарантирующий поставщик обязан представить расчет объемов электрической энергии, указанных в настоящем пункте, в течение 4 рабочих дней со дня получения соответствующего запроса. В ходе рассмотрения дела сторонами не оспаривалось, что в спорном периоде объемы фактических потерь электроэнергии определялись на основании балансов электрической энергии, составленных ответчиком и направленных в адрес истца в рамках исполнения обязанности, предусмотренной как договором № 1503, так и нормами Основных положений.По условиям договора № 1503 стороны договора обязаны учитывать при исполнении сделки согласованные ими объемы фактических потерь электроэнергии.

Довод ответчика со ссылкой на отзыв балансов правомерно отклонен судом первой инстанции по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и пояснений истца и ответчика, балансы за спорный период, как и акты приема-передачи электроэнергии были согласованы обеими сторонами сделки. Суд полагает недопустимым отзыв балансов по прошествии нескольких лет с момента их согласования сторонами, ввиду того, что императивной нормой пункта 189 Основных положений установлено, что баланс передается до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом. Кроме того, отзыв баланса по истечении столь длительного времени, не отвечает требованиям представлений о разумном ожидаемом поведении добросовестных участников правоотношений. Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 ГК РФ). Ответчиком не представлено доказательств наличия иных балансов, с указанием в них достоверных сведений подтвержденных первичной документацией.Кроме того, суд учитывает, что утверждения МУП «ЭТС» о необходимости применения показаний иных приборов учета, нежели чем были использованы самим ответчиком, не подтверждены доказательствами.Податель жалобы не указывает, какие показания приборов учета из ранее примененных им оспариваются, ответчик не приобщил в материалы дела акты снятия показаний, отчеты потребителей, иной первичной документации, опровергающей показания, которые были положены им в основу балансов. Нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения. Судом контррасчет фактических потерь ответчика проанализирован и не принимается по следующим основаниям. Из контррасчета усматривается, что ответчик полагает необходимым учесть дополнительные объемы полезного отпуска, поставленные, по его мнению, конечным потребителям ПАО «Челябэнергосбыт». Фактически, оспаривая ранее согласованные сторонами объемы полезного отпуска, ответчик не представил доказательств наличия иного полезного отпуска, чем тот который отражен в балансах ответчика, а также акты снятия показаний с приборов учета, отчеты потребителей, акты приема-передачи электроэнергии, подписанные между ответчиком и потребителями, либо иные подтверждающие спорные объемы доказательства.

Истцом также заявлены требования о компенсации ему потерь на величину, рассчитанную в соответствии с пунктом 190 Основных положений.

Судом установлено, что в спорном периоде суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), рассчитанный гарантирующим поставщиком (то есть имеются небалансовые величины). Истец указывает на необходимость распределения объема образовавшейся разницы между сетевыми организациями, которые оказывали услуги по передаче электрической энергии в соответствующих расчетных периодах. Суд полагает обоснованной данную позицию истца ввиду того, что расчеты распределения небалансовых величин подтверждены приобщенными в дело доказательствами, а именно CD-диском, представленным истцом в материалы дела, содержащим данные об объемах покупки электроэнергии на оптовом и розничном рынке Челябинской области (в том числе акты приема-передачи электроэнергии), данные об объемах электрической энергии, поставленной иным его потребителям (в том числе выгрузки из системы биллинга гарантирующего поставщика), балансы сетевых организаций. Учитывая наличие оснований для распределения объемов небалансовых величин, суд полагает, что истцом обоснованно заявлены ко взысканию небалансовые величины, приходящиеся на ответчика.

Расчет истца в этой части судом проверен и признан правильным.Доводы ответчика о том, что распределение небалансовых величин недопустимо в случае наличия в регионе двух котлодержателей отклоняются судом, так как пункт 190 Основных положений №442 не содержит исключений для его применения в регионах с двумя котлодержателями. Более того, наличие двух котлодержателей в регионе обусловлено наличием соответствующих тарифных решений об утверждении котловых тарифов. В случае несогласия с такими решениями, полагая, что они могут ущемить его права, ответчик имел право на их обжалование. Суд также отмечает, что контррасчета небалансовых величин со стороны ответчика не представлено.

В суде первой инстанции ответчик просил назначить по делу судебную экспертизу для определения объема и стоимости электрической энергии, переданной по сетям МУП «ЭТС» потребителям ПАО «Челябэнергосбыт» в спорный период, а также объема и стоимости потерь электрической энергии, возникших в этих сетях.

Суд первой инстанции в удовлетворении ходатайства ответчика отказал.

Считая отказ суда неправомерным, ответчик повторно заявил ходатайство о проведении судебной экспертизы в суде апелляционной инстанции.

На основании части 3 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.

По смыслу части 1 статьи 82 АПК РФ назначение экспертизы является правом суда, а не его обязанностью. Необходимость разъяснения вопросов, возникающих при рассмотрении дела и требующих специальных познаний, определяется судом, разрешающим данный вопрос. При этом вопросы, разрешаемые экспертом, должны касаться существенных для дела фактических обстоятельств. В связи с этим, определяя необходимость назначения той или иной экспертизы, суд исходит из предмета заявленных исковых требований и обстоятельств, подлежащих доказыванию в рамках этих требований.

Согласно нормам статьи 8 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе равноправия сторон. Стороны пользуются равными правами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представление арбитражному суду своих доводов и объяснений, осуществление иных процессуальных прав и обязанностей, предусмотренных настоящим Кодексом.

Арбитражный суд не вправе своими действиями ставить какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права одной из сторон.

В соответствии с частью 2 статьи 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами.

В соответствии с положениями частей 1, 2 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств.

Оценив имеющиеся в деле доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, в их совокупности и взаимосвязи, апелляционный суд исходит из отсутствия правовых оснований для удовлетворения ходатайства ответчика о назначении экспертизы, таковые отсутствовали и у суда первой инстанции, в удовлетворении аналогичного ходатайства отказано обоснованно.

Так, необходимость проведения экспертизы, при имеющихся в материалах дела письменных доказательствах отсутствует. Доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, достаточно для установления юридически значимых обстоятельств по делу.

Как верно отмечает истец, проведение в настоящее время (2021 г.) экспертизы для решения вопроса об определении объема и стоимости электрической энергии, переданной по сетям МУП «ЭТС» потребителям ПАО «Челябэнергосбыт» в спорный период, а также объема и стоимости потерь электрической энергии, возникших в этих сетях в 2016 г. нецелесообразно.

Ссылаясь на дело №А12-38310/2018 ответчик не учитывает, что при его рассмотрение установленные иные фактические обстоятельства, документы во исполнении обязательств между сторонами были подписаны с разногласиями. В рамках настоящего дела разногласий не имелось, балансы подписаны сетевой организацией. При этом, определение объема потерь является прямой обязанностью сетевой организации, установленной императивной нормой пункта 186 Основных положений №442, сетевые организации обладают всеми специальными познаниями, необходимыми для установления фактических потерь.

Также суд апелляционной инстанции учитывает, что ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы заявлено в суд первой инстанции спустя 3 года после принятия искового заявления ПАО «Челябэнергосбыт» к производству суда - 15.12.2020, непосредственно перед вынесением обжалуемого судебного акта, в отсутствие процессуальных препятствий для формирования соответствующей правовой позиции стороны, ввиду чего квалифицируется судом как действие, направленное на затягивание рассмотрения дела и свидетельствующее о злоупотреблении процессуальными правами со стороны МУП «ЭТС».

Принимая во внимание указанные выше обстоятельства, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования ПАО «Челябэнергосбыт» о взыскании задолженности в размере 33 749 023 руб. 42 коп. За несвоевременное исполнение обязанности по оплате электрической энергии истцом заявлено требование о взыскании с ответчика пени, за период с 20.12.2016 по 21.09.2020 в размере 9 045 074 руб. 77 коп.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Лицо, нарушившее обязательство, несет ответственность установленную законом или договором (статья 401 ГК РФ).Согласно положению абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Расчет истца судом проверен и признан арифметически верным, контррасчет ответчиком не представлен.

Оснований для снижения неустойки исходя из положений статьи 333 ГК РФ судом не установлено.

Доводы жалобы о том, что при расчете законной неустойки суду первой инстанции необходимо было руководствоваться положениями Закона № 44-ФЗ, отклоняются апелляционным судом, поскольку нормы Закона об электроэнергетике являются специальными по отношению к нормам Закона № 44-ФЗ.

Ссылка ответчика на то, что неустойку следует начислять с 07.12.2019, то есть после вступления в законную силу определения суда от 07.11.2019 по делу №А76-39074/2017 об отказе в рассмотрении заявления ООО «Перспектива» о процессуальном правопреемстве, подлежит отклонению как основанная на ошибочном толковании норм материального права.

Как разъяснено в пункте 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования истца о взыскании неустойки с 22.09.2020 по день фактического исполнения обязательств (день фактической оплаты).

Таким образом, решение суда является правильным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, имеющимся в деле доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению как необоснованные по приведенным выше мотивам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены вынесенного судебного акта, не установлено. С учетом изложенного решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу ответчика - без удовлетворения.Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее подателя по правилам статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 22 декабря 2020 г. по делу А76-39074/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия «Электротепловые сети» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья В.В. Баканов

Судьи: М.В. Лукьянова

С.А. Карпусенко