Постановление от 14 апреля 2021 г. по делу № А32-29438/2019

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-29438/2019
город Ростов-на-Дону
14 апреля 2021 года
15АП-962/2020


Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 апреля 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Новик В.Л., Яицкой С.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от истца: представитель не явился, извещен;

от ответчика: представитель не явился, извещен;

от третьего лица: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

публичного акционерного общества «Россети Кубань»

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 23.12.2019 по делу № А32-29438/2019

по заявлению публичного акционерного общества «Россети Кубань»

(ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Региональной энергетической комиссии - Департамент цен и тарифов Краснодарского края (ОГРН <***>, ИНН <***>)

об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности,

принятое в составе судьи Шкира Д.М.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Кубаньэнерго» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Региональной энергетической комиссии - Департамент цен и тарифов Краснодарского края (далее - административный орган) от 28.05.2019 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2019 по делу № А32-29438/2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Публичное акционерное общество «Кубаньэнерго» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило его отменить, принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба не мотивирована. Заявитель указал на незаконность и необоснованность обжалуемого судебного акта.

В дополнении к апелляционной жалобе заявитель указал, что вывод суда первой инстанции об установленном нарушения в виде самостоятельного установления ПАО «Кубаньэнерго» платы за технологическое присоединение, тогда как ПАО «Кубаньэнерго» не обращалось в адрес РЭК ДЦиТ КК с заявлением об установлении платы за технологическое присоединение объекта по производству электрической энергии ОАО «Новоросцемент» не соответствует обстоятельствам дела. Нарушения действующего законодательства в действиях ПАО «Кубаньэнерго» отсутствует. Заявитель указывает, что из п.10 договора следует, что его цена определена на основании Приказа РЭК ДЦиТ КК от 28.12.2018 №91/2018-э с применением ставки С1 руб.кВт. С учетом запрашиваемой заявителем мощности его цена рассчитана следующим образом: 17 600 кВт*647,66 (без НДС)*20%НДС=13 678 579,20 руб. При этом, поскольку согласно техническим условиям №ИА-11/0035-18 выполнение мероприятий по строительству (реконструкции)объектов электросетевого хозяйства со стороны сетевой организации не требовалось, ставка С1 руб./кВт, не включающая эти расходы была применена ПАО «Кубаньэнерго» законно и обоснованно. Напротив, применение ставки С1 (руб. за одно присоединение) в размере10272,30 руб. (без НДС) и 12326,76 руб. (с НДС), как это указано на стр.7 обжалуемого решения, в рассматриваемых случаях не представляется возможным.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2020 изменено наименование заявителя - публичного акционерного общества «Кубаньэнерго» (ИНН <***>, ОГРН <***>) на публичное акционерное общество «Россети Кубань» (ИНН <***>, ОГРН <***>).

В судебное заседание истец, ответчик и третье лицо, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили.

В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, заявитель является юридическим лицом, что подтверждается Выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, осуществляет деятельность на основании Устава.

В ходе анализа представленных ОАО «Новоросцемент» материалов было установлено, что в отсутствие соответствующего приказа органа исполнительной власти Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, определяющего плату за технологическое присоединение объекта по производству электрической энергии ОАО «Новоросцемент», ПАО «Кубаньэнерго» была самостоятельно определена плата, подготовлен договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям N 21200-19-00484930-5 и направлен 18.01.2019 исх.N КЭ/005/133 для подписания в ОАО «Новоросцемент» (вх. N 256 от 24.01.2019).

При расчете платы за технологическое присоединение по договору об осуществлении технологического присоединения ПАО «Кубаньэнерго» применило стандартизированную ставку, утвержденную приказом региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 28.12.2018 N 91/2018-э «Об установлении платы за технологическое присоединение к электрическим сетям сетевых организаций на территории Краснодарского края и Республики Адыгея».

Плата за технологическое присоединение за мероприятия по подготовке, выдаче и проверке выполнения технических условий рассчитана, как произведение установленной мощности объекта по производству электрической энергии в размере 17 600 кВт и стандартизированной ставки CimaxN, равной 647,66 руб. /кВт без НДС, и составила 11 398 816 рублей без НДС. При этом, ПАО «Кубаньэнерго» в адрес РЭК-департамента об установлении платы за технологическое присоединение объекта по производству электрической энергии ОАО «Новоросцемент» не обращалось.

Таким образом, в нарушение положений Основ ценообразования и пункта 7 Методических указаний ПАО «Кубаньэнерго» был осуществлен расчет платы за технологическое присоединение к территориальным распределительным электрическим сетям объектов по производству электрической энергии и предприняты меры по взиманию данной платы.

Таким образом, ПАО «Кубаньэнерго» допущено нарушение установленного порядка регулирования цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного).

По факту выявленного нарушения административным органом был составлен протокол об административном правонарушении от 09.04.2019.

Рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, административный орган вынес постановление о назначении административного наказания от 28.05.2019, которым общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Общество не согласилось с указанным постановлением административного органа, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно части 2 статьи 14.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях занижение регулируемых государством цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного) на продукцию, товары либо услуги, предельных цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного), занижение установленных надбавок (наценок) к ценам (тарифам, расценкам, ставкам и тому подобному), нарушение установленного порядка регулирования цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного), а равно иное нарушение установленного порядка ценообразования влечет наложение административного штрафа на граждан в размере пяти тысяч рублей; на должностных лиц - пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - ста тысяч рублей.

Объектом правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является посягательство на установленный государством порядок ценообразования. Государственное регулирование в сфере ценообразования осуществляется в целях защиты прав граждан, соблюдения экономических интересов хозяйствующих субъектов, а также обеспечения нормального функционирования хозяйственной системы в целом и ее отдельных отраслей. Государственное регулирование цен осуществляется в сфере деятельности естественных монополий, а при необходимости - и в иных сферах экономики, имеющих важное социальное значение. При этом следует исходить из того, что ценообразование - это процесс формирования цен на товары и услуги, характеризуемый методами, способами установления цен в целом, относящимися ко всем товарам.

На основании статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.д.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

На основании пункта 1.2. Положения о РЭК - департаменте, утвержденного постановлением главы администрации Краснодарского края от 14.06.2002 N 652, РЭК - департамент является органом исполнительной власти Краснодарского края, уполномоченным осуществлять проведение единой государственной политики по вопросам ценообразования на территории Краснодарского края.

Основными задачами деятельности РЭК - департамента, на основании пункта 2.1. указанного постановления главы администрации Краснодарского края является установление подлежащих государственному регулированию цен (тарифов, платы, надбавок, наценок).

В соответствии с частью 4 статьи 23.1 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» государственному регулированию на розничных рынках государственному регулированию подлежит плата за технологическое присоединение к электрическим сетям территориальных сетевых организаций и (или) стандартизированные тарифные ставки, определяющие ее величину.

Подпунктом 3 пункта 3 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178, (далее - Основы ценообразования) определено, что государственному регулированию подлежит плата за технологическое присоединение объектов по производству электрической энергии к электрическим сетям территориальных сетевых организаций.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 7 Методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, утвержденных Приказом Федеральной антимонопольной службы от 29.08.2017 N 1135/17, (далее - Методические указания) предусмотрено, что органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для расчета платы за технологическое присоединение к территориальным распределительным сетям утверждается по обращению сетевой организации плата за технологическое присоединение к территориальным распределительным электрическим сетям объектов по производству, электрической энергии в соответствии с Главой IV Методических указаний.

Полномочиями по утверждению платы за технологическое присоединение к территориальным распределительным сетям на территории Краснодарского края наделена региональная энергетическая комиссия -департамент цен и тарифов Краснодарского края в соответствии с положением о региональной энергетической комиссии - департаменте цен и тарифов Краснодарского края, утвержденным постановлением главы администрации Краснодарского края от 14.06.2002 N 652.

Согласно Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» порядок технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, плата за технологическое присоединение объектов по производству электрической энергии определяется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации или уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, в том числе посредством применения стандартизированных тарифных ставок.

В соответствии с пунктом 30 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, (далее - Правила) в случае если у Сетевой организации отсутствует техническая возможность технологического присоединения энергопринимающих устройств, указанных в заявке, технологическое присоединение осуществляется по индивидуальному проекту.

Согласно пункту 30.1 Правил, если присоединение энергопринимающих устройств требует строительства (реконструкции) объекта электросетевого хозяйства, не включенного в инвестиционные программы на очередной период регулирования сетевая организация в 30-дневный срок после получения заявки направляет в уполномоченный орган исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов заявление об установлении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту.

Плата за технологическое присоединение к электрическим сетям территориальных Сетевых организаций по индивидуальному проекту устанавливается только при наличии оснований, предусмотренных главой III Правил.

В соответствии с частью 2 статьи 24 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» Правительство Российской Федерации или уполномоченный федеральный орган исполнительной власти в области регулирования тарифов устанавливает порядок определения размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, включая набор стандартизированных тарифных ставок для определения такой платы.

Пунктом 87 Основ ценообразования, установлено, что размер платы за технологическое присоединение, в том числе величина стандартизированных тарифных ставок, и состав расходов, включаемых в плату за технологическое присоединение, определяются в соответствии с методическими указаниями по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, утверждаемыми Федеральной антимонопольной службой (далее - методические указания по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям).

Во исполнение указанных положений нормативных актов принят Приказ Федеральной антимонопольной службы от 29.08.2017 N 1135/17 «Об утверждении методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям».

Таким образом, расчет размера платы за технологическое присоединение производится на основании методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям (далее - методические указания), утвержденных Приказом Федеральной антимонопольной службы от 29.08.2017 N 1135/17.

В соответствии с пунктом 2 методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям данные методические указания определяют основные положения по расчету размера платы за технологическое присоединение энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам к объектам электросетевого хозяйства сетевых организаций, и предназначены для использования Федеральной антимонопольной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, сетевыми организациями, а также лицами, обратившимися к сетевым организациям с заявками на технологическое присоединение Устройств к объектам электросетевого хозяйства сетевых организаций То есть, методические указания определяют порядок расчета платы за технологическое присоединение.

В соответствии с пунктом 1 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям (далее - Правила), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года N 861, данные Правила определяют порядок и особенности технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, регламентируют процедуру присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям сетевой организации, определяют существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, устанавливают требования к выдаче технических условий, в том числе индивидуальных, для присоединения к электрическим сетям, порядок проведения проверки выполнения заявителем и сетевой организацией технических условий, критерии наличия (отсутствия) технической возможности технологического присоединения и особенности технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей посредством ' перераспределения максимальной мощности между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а также особенности отказа потребителей электрической энергии от максимальной мощности в пользу сетевой организации.

То есть, Правила регламентируют процедурные вопросы осуществления технологического присоединения, определяют порядок действий Заявителя и Сетевой организации, направленных на осуществление технологического присоединения.

Из материалов дела следует, что 15.11.2018 в адрес ПАО «Кубаньэнерго» от ОАО «Новоросцемент» поступила заявка об осуществлении технологического присоединения объекта «Энергоцентр», расположенного по адресу: <...>, на максимальную мощность объектов по производству электрической энергии без выдачи мощности в электрическую сеть - 17 600 кВт с уровнем напряжения 110 кВ в точке присоединения.

С учетом поступившей в ПАО «Кубаньэнерго» от ОАО «Новоросцемент» заявки Сетевой организацией разработаны технические условия N ИА-11/0035-18. Выполнение мероприятий по строительству (реконструкции) объектов электросетевого хозяйства ПАО «Кубаньэнерго» в соответствии с выданными техническим условиями не требовалось.

В ходе анализа представленных ОАО «Новоросцемент» материалов было установлено, что в отсутствие соответствующего приказа органа исполнительной власти Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, определяющего плату за технологическое присоединение объекта по производству электрической энергии ОАО «Новоросцемент», ПАО «Кубаньэнерго» была самостоятельно определена плата, подготовлен договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям N 21200-19-00484930-5 и направлен 18.01.2019 исх.N КЭ/005/133 для подписания в ОАО «Новоросцемент» (вх. N 256 от 24.01.2019).

При расчете платы за технологическое присоединение по договору об осуществлении технологического присоединения ПАО «Кубаньэнерго» применило стандартизированную ставку, утвержденную приказом региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 28.12.2018 N 91/2018-э «Об установлении платы за технологическое присоединение к электрическим сетям сетевых организаций на территории Краснодарского края и Республики Адыгея».

Плата за технологическое присоединение за мероприятия по подготовке, выдаче и проверке выполнения технических условий рассчитана, как произведение установленной мощности объекта по производству электрической энергии в размере 17 600 кВт и стандартизированной ставки CimaxN, равной 647,66 руб. /кВт без НДС, и составила 11 398 816 рублей без НДС. При этом, ПАО «Кубаньэнерго» в адрес РЭК-департамента об установлении платы за технологическое присоединение объекта по производству электрической энергии ОАО «Новоросцемент» не обращалось.

Судом не может быть принят довод заявителя о том, что поскольку Правила содержат условия при которых Сетевая организация обязана обратиться в орган регулирования при отсутствии технической возможности для осуществления технологического присоединения для расчета и установления платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту, но при этом Правила не содержат положений, обязывающих Сетевую организацию обращаться в орган регулирования с заявлением об утверждении платы за технологическое присоединение к территориальным распределительным электрическим сетям объектов по производству электрической энергии в соответствии с подпунктом 3 пункта 7 методических указаний, постольку существуют противоречия между положениями Правил и положениями указанной нормы методических указаний.

Так, в соответствии с пунктами 30 и 30.1 Правил регламентирован один из нескольких случаев, когда Сетевая организация обязана обращаться в орган регулирования для расчета и установления платы за технологическое присоединение - плата за технологическое присоединение по индивидуальному проекту.

При этом в соответствии с нормами действующего законодательства на основании заявления Сетевой организации органами регулирования помимо указанного вида платы производится расчет и установление:

платы для Заявителя, подавшего заявку в целях технологического присоединения энергопринимающих устройств максимальной мощностью, не превышающей 15 кВт включительно стандартизированные тарифные ставки ставки за единицу максимальной мощности формула платы за технологическое присоединение платы за технологическое присоединение к территориальным распределительным электрическим сетям энергопринимающих устройств отдельных потребителей максимальной мощностью не менее 8 900 кВт и на уровне напряжения не ниже 35 кВ.

Соответственно, следуя логике изложенной выше ошибочной позиции можно сделать вывод об отсутствии обязанности Сетевой организации обращаться в орган регулирования для установления платы за технологическое присоединение иных видов, отличных от вида платы за технологическое присоединение, предусмотренных пунктами 30 и 30.1 Правил.

При этом, в соответствии с действующим законодательством о ценообразовании Сетевая организация обязана обращаться в орган регулирования с заявлением об установлении соответствующего вида платы за технологическое присоединение.

В соответствии с заключенным между ПАО «Кубаньэнерго» и ОАО «Новоросцемент» договором о технологическом присоединении стоимость технологического присоединения, определенная с нарушением установленного порядка ценообразования, составила 13 678 579,20 руб. (с НДС).

В случае надлежащего исполнения ПАО «Кубаньэнерго» обязанностей по представлению в РЭК-департамент материалов для установления платы за технологическое присоединение к территориальным электрическим сетям объектов по производству электрической энергии, размер платы определялся бы РЭК-департаментом в соответствии с выданными техническими условиями, включив в себя расходы на выполнение сетевой организацией мероприятий по подготовке и выдаче технических условий и их согласование с системным оператором, проверке выполнения заявителем технических условий в соответствии с разделом IX Правил технологического присоединения. При размере данной платы не учитывались бы расходы на строительство и реконструкцию сетевых объектов, поскольку, как указывает Заявитель, отсутствует необходимость в реализации указанных мероприятий.

При расчете платы за спорное технологическое присоединение энергопринимающих устройств ОАО «Новоросцемент» к электрическим сетям ПАО «Кубаньэнерго» с применением ставок платы, сформированным аналогичным способом, утвержденных приказом региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 28.12.2018 N 91/2018-э «Об установлении платы за технологическое присоединение к электрическим сетям сетевых организаций на территории Краснодарского края и Республики Адыгея» размер платы за технологическое присоединение составляет 12 326,76 руб. (с НДС), то есть меньше в 10 раз, чем определено в нарушение установленного порядка ценообразования заявителем.

Судом не могут быть приняты доводы общества о том, что иных условий, при которых ПАО «Кубаньэнерго» вправе обратиться в уполномоченный орган исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов с заявлением об установлении платы в Правилах не содержится и при расчете платы за технологическое присоединение в первую очередь должны применяться стандартизированные тарифные ставки.

В обоснование приведенных доводов общество ссылается на позицию региональной энергетической комиссией - департаментом цен и тарифов Краснодарского края, изложенной в пункте 7 протокола заседания правления региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 01.11.2017 N 46, в условиях наличия технической возможности технологического присоединения плата за технологическое присоединение по индивидуальному проекту не может быть установлена региональной энергетической комиссией - департаментом цен и тарифов Краснодарского края. Применению подлежат утвержденные стандартизированные ставки.

Приказом региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 28 декабря 2018 года N 91/2018-э «Об установлении платы за технологическое присоединение к электрическим сетям сетевых организаций на территории Краснодарского края и Республики Адыгея» утверждены стандартизированные тарифные ставки (руб. за одно присоединение) и (руб. /кВт). При этом, ограничений для их применения по уровню напряжения или объему запрашиваемой мощности Приказ не содержит.

На стадии разработки технических условий и проекта договора в ПАО «Кубаньэнерго» от ОАО «Новоросцемент» поступило обращение от 27.12.2018 N 01/3468 о применении для расчета стоимости договора стандартизированной тарифной ставки «руб. за одно присоединение».

В соответствии с пунктом 7 Методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, утвержденных Приказом ФАС России Ml 135/17 от 29.08.2017, лицо, которое имеет намерение осуществить технологическое присоединение к электрическим сетям, вправе самостоятельно выбрать вид ставки платы за технологическое присоединение при условии, что» расстояние от границ участка Заявителя до объектов электросетевого хозяйства на уровне напряжения до 20 кВ включительно необходимого Заявителю класса напряжения сетевой организации, в которую подана заявка, составляет менее 10 км, и максимальная мощность присоединяемых энергопринимающих устройств составляет менее 670 кВт.

С учетом заявленной максимальной мощности присоединяемых энергопринимающих устройств в объеме 17600 кВт, ОАО «Новоросцемент» не вправе самостоятельно выбрать вид ставки платы за технологическое присоединение.

Таким образом, по мнению общества, с учетом требований действующего законодательства, размер платы за технологическое присоединение по договору был рассчитан в соответствии с действовавшим на дату разработки проекта договора приказом региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 28.12.2018 N 91/2018-э исходя из ставки платы (руб. кВт) и составил 11 398 816,00 руб., кроме того НДС 20% 2279763,20 руб., всего: 13 678 579,20 рублей.

04.03.2019 между ПАО «Кубаньэнерго» и ОАО «Новоросцемент» заключен договор об осуществлении технологического присоединения N 21200-19-00484930-5, подписанный сторонами. 29.03.2019 в рамках исполнения заключенного договора Заявителем произведен платеж в размере 2 000 000 руб. (в т.ч. НДС).

Таким образом, по мнению Заявителя, основополагающий принцип гражданского законодательства - принцип свободы договора, закрепленный в ст. 421 ГК РФ, сторонами был соблюден.

Однако, ПАО «Кубаньэнерго» в нарушение установленного порядка ценообразования в отношении платы за технологическое присоединение к электрическим сетям объекта по производству электрической энергии ОАО «Новоросцемент» была самостоятельно определена плата за технологическое присоединение, подготовлен и подписан договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям от 04.03.2019 N 21200-19-00484930-5. В рамках исполнения указанного договора 29.03.2019 ОАО «Новоросцемент» произведен в пользу ПАО «Кубаньэнерго» платеж в размере 2 000 000 руб. (в т.ч. НДС).

ПАО «Кубаньэнерго» в адрес РЭК-департамента об установлении платы за технологическое присоединение объекта по производству электрической энергии ОАО «Новоросцемент» не обращалось.

Таким образом, в нарушение положений Основ ценообразования и пункта 7 Методических указаний ПАО «Кубаньэнерго» был осуществлен расчет платы за технологическое присоединение к территориальным распределительным электрическим сетям объектов по производству электрической энергии и предприняты меры по взиманию данной платы.

Следовательно, ПАО «Кубаньэнерго» допущено нарушение установленного порядка регулирования цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного), выразившееся в применении при расчетах платы за технологическое присоединение к электрическим сетям ПАО «Кубаньэнерго» объектов ОАО «Новоросцемент» по производству электрической энергии, размер которой определен с нарушением порядка ценообразования, установленного подпунктом 3 пункта 7 Методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, утвержденных Приказом Федеральной антимонопольной службы от 29.08.2017 N 1135/17.

Доказательств, подтверждающих принятие ПАО «Кубаньэнерго» всех зависящих мер по соблюдению законодательства, а также подтверждающих отсутствие реальной возможности для соблюдения требований установленного порядка регулирования цен, в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении не установлено.

С учетом изложенного, материалы дела об административном правонарушении однозначно свидетельствуют о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 14.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Порядок привлечения к административной ответственности обязателен для органов (должностных лиц), рассматривающих дело об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленном законом.

Согласно части 1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

В соответствии с частью 3 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, о чем делается запись в протоколе.

В силу части 4 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

В соответствии с частью 1 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с указанным Кодексом.

В силу части 2 статьей 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Из анализа указанных норм следует, что протокол об административном правонарушении составляется с участием законного представителя юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица протокол может быть составлен лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени его составления и если от него не поступило ходатайство об отложении данного процессуального действия либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения. В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола.

В пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 указано, что положения статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Более того, названным пунктом Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указывалось, что суду при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2007 N 46 «О внесении дополнений в постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Как видно из материалов дела, протокол об административном правонарушении от 09.04.2019 составлен в присутствии представителя общества по доверенности ФИО2, что подтверждается ее подписью.

Определением от 15.04.2019 рассмотрение дела об административном правонарушении назначено на 14.05.2019.

Определением от 14.05.2019 рассмотрение дела об административном правонарушении отложено на 28.05.2019. Указанное определение получено обществом 20.05.2019, что подтверждается почтовым уведомлением.

Дело об административном правонарушении в отношении общества рассмотрено 28.05.2019 в присутствии представителя общества по доверенности ФИО2, что подтверждается ее подписью.

Таким образом, административным органом соблюден порядок привлечения к административной ответственности, что обществом и не оспаривалось.

Судом указанное правонарушение, совершенное заявителем, не может быть признано малозначительным.

В соответствии со статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В соответствии с пунктом 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», установив при рассмотрении дела об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности малозначительность правонарушения, суд, руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 2.9 КоАП РФ, принимает решение о признании незаконным этого постановления и о его отмене.

Пунктом 18 названного постановления разъяснено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Согласно пункту 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Состав вменяемого обществу правонарушения является формальным, то есть законодатель, используя данную правовую конструкцию нормы, при которой ответственность наступает вне зависимости от наступления вредных последствий, учитывал особый характер правонарушений в сфере государственного регулирования тарифов.

Существенная угроза охраняемым общественным отношениям в данной категории правонарушений заключается в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.

Характер совершенного обществом правонарушения не свидетельствует о его исключительности, позволяющей сделать вывод о возможности применения малозначительности. Общество не представило в материалы дела каких-либо пояснений относительно обстоятельств, препятствующих соблюдению требований законодательства о государственном регулировании тарифов.

Согласно пункту 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

При этом необходимо иметь в виду, что с учетом признаков объективной стороны некоторых административных правонарушений, они ни при каких обстоятельствах не могут быть признаны малозначительными, поскольку существенно нарушают охраняемые общественные отношения. К ним, в частности, относятся административные правонарушения в сфере государственного регулирования тарифов.

Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, характеризующими малозначительность правонарушения. Они в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации учитываются при назначении административного наказания.

Между тем выявленные нарушения законодательства свидетельствуют о пренебрежительном отношении общества к публичному порядку, что является существенным нарушением охраняемых общественных отношений. Кроме того, общество не обосновало исключительность случая, совершенного им правонарушения.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно части 2 статьи 3.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Согласно частей 1 и 1.1 статьи 4 Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации и соответствующие условиям, установленным частью 1.1 настоящей статьи, хозяйственные общества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и индивидуальные предприниматели.

В целях отнесения хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей к субъектам малого и среднего предпринимательства должны выполняться следующие условия:

1) для хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств должно быть выполнено хотя бы одно из следующих требований:

а) суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов (за исключением суммарной доли участия, входящей в состав активов инвестиционных фондов) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не превышает двадцать пять процентов, а суммарная доля участия иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, не превышает сорок девять процентов. Ограничение в отношении суммарной доли участия иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, не распространяется на общества с ограниченной ответственностью, соответствующие требованиям, указанным в подпунктах «в» - «д» настоящего пункта;

б) акции акционерного общества, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, отнесены к акциям высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

в) деятельность хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат учредителям (участникам) соответственно таких хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств - бюджетным, автономным научным учреждениям либо являющимся бюджетными учреждениями, автономными учреждениями образовательным организациям высшего образования;

г) хозяйственные общества, хозяйственные партнерства получили статус участника проекта в соответствии с Федеральным законом от 28 сентября 2010 года N 244-ФЗ «Об инновационном центре «Сколково»;

д) учредителями (участниками) хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств являются юридические лица, включенные в утвержденный Правительством Российской Федерации перечень юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности в формах, установленных Федеральным законом от 23 августа 1996 года N 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике». Юридические лица включаются в данный перечень в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, при условии соответствия одному из следующих критериев:

юридические лица являются публичными акционерными обществами, не менее пятидесяти процентов акций которых находится в собственности Российской Федерации, или хозяйственными обществами, в которых данные публичные акционерные общества имеют право прямо и (или) косвенно распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы таких хозяйственных обществ, либо имеют возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета);

юридические лица являются государственными корпорациями, учрежденными в соответствии с Федеральным законом от 12 января 1996 года N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»;

юридические лица созданы в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 211-ФЗ «О реорганизации Российской корпорации нанотехнологий»;

2) среднесписочная численность работников за предшествующий календарный год хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в пункте 1 настоящей части, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств, индивидуальных предпринимателей не должна превышать следующие предельные значения среднесписочной численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:

а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек для средних предприятий;

б) до ста человек для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до пятнадцати человек;

3) доход хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в пункте 1 настоящей части, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей, полученный от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год, который определяется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, суммируется по всем осуществляемым видам деятельности и применяется по всем налоговым режимам, не должен превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.

Однако суду не представлено доказательств отнесения заявителя к субъектами малого и среднего предпринимательства.

Кроме того, судом апелляционной инстанции направлен запрос в адрес Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации о разъяснении: каким методом и с применением какой ставки необходимо производить расчет платы за технологическое присоединение в соответствии с подпунктом 2 подпункта 3 пункта 7 Приказа Федеральной антимонопольной службы от 29.08.2017 №1135/2017 «Об утверждении Методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям» (в редакции по состоянию на 15.11.2018) в случае поступления в сетевую компанию заявления о присоединении объекта «Энергоцентр» на максимальную мощность объектов по производству электрической энергии без выдачи мощности в электрическую сеть - 17 600 кВт с уровнем напряжения 110 кВ в точке присоединения, при этом мероприятий по строительству (реконструкции) объектов электросетевого хозяйства со стороны сетевой организации, в соответствии с ТУ не требуется.

02.04.2021 в адрес суда апелляционной инстанции полупил ответ Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации в котором указано, что на момент направления ПАО «Россети Кубань» в адрес ОАО «Новоросцемент» (18.01.2019) договора о технологическом присоединении (17 600 кВт на уровне напряжения 110 кВ) отношения сторон подлежали регулированию в соответствии с нормами Методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, утвержденных приказом ФАС России от 29.08.2017 № 1135/17 (далее — Методические указания), действовавших в редакции от 30.10.2017, и Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 № 1178 (далее — Основы ценообразования), действовавших в редакции от 25.01.2018.

Согласно пункту 87 указанной редакции Основ ценообразования органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов на очередной календарный год рассчитывают с использованием метода сравнения аналогов и устанавливают не позднее 31 декабря года, предшествующего очередному году, плату за технологическое присоединение к электрическим сетям, не отнесенным к единой национальной (общероссийской) электрической сети (за исключением платы по индивидуальному проекту и платы за технологическое присоединение к территориальным распределительным электрическим сетям энергопринимающих устройств отдельных потребителей максимальной мощностью не менее 8900 кВт и на уровне напряжения не ниже 35 кВ и объектов по производству электрической энергии).

В соответствии с подпунктом 3 пункта 7 указанной редакции Методических указаний органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для расчета платы за технологическое присоединение к территориальным распределительным сетям по обращению сетевой организации утверждается плата за технологическое присоединение к территориальным распределительным электрическим сетям энергопринимающих устройств отдельных потребителей максимальной мощностью не менее 8 900 кВт и на уровне напряжения не ниже 35 кВ в соответствии с главой IV Методических указаний.

Таким образом, на момент поступления в адрес ПАО «Россети Кубань» от ОАО «Новоросцемент» заявки на технологическое присоединение (15.11.2018), направления оферты договора (18.01.2019) и подписания договора (04.03.2019) нормы Основ ценообразования и Методических указаний предусматривали обязанность сетевой организации по обращению в адрес органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов с целью утверждения платы за технологическое присоединение объектов.

Принимая во внимание изложенное, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы у суда не имеется.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2019 по делу № А32-29438/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления.

Председательствующий Н.В. Ковалева

Судьи В.Л. Новик

С.И. Яицкая