Постановление от 12 марта 2019 г. по делу № А53-29338/2017

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-29338/2017
город Ростов-на-Дону
12 марта 2019 года
15АП-1896/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2019 года

Полный текст постановления изготовлен 12 марта 2019 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.,

судей Шимбаревой Н.В., Емельянова Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2 и ФИО3 на определение Арбитражного суда Ростовской области от 17.01.2019 по делу № А53-29338/2017 о привлечении к субсидиарной ответственности по заявлению конкурсного управляющего ФИО4 к ФИО2 в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка" (ИНН <***>), принятое в составе судьи Авдяковой В.А.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка" в Арбитражный суд Ростовской области обратилась конкурсный управляющий ФИО4 о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО2 и ФИО3, взыскании с указанных лиц в пользу общества с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка" 23 804 419,18 руб. (в соответствии с уточнёнными в порядке ст. 49 АПК РФ и принятыми судом 04.12.2018 требованиями).

Определением от 09.10.2018 привлек к участию в обособленном споре финансового управляющего ответчика ФИО2 - ФИО5.

Определением от 17.01.2019 суд привлек ФИО2 и ФИО3 к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка". Судом взыскано солидарно с ФИО2 и ФИО3 в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка" 23 804 419,18 рублей.

ФИО2 и ФИО3 обжаловали определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просили отменить судебный акт.

Суд огласил, что от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка" ФИО4 через канцелярию суда поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Суд, совещаясь на месте, определил: ходатайство удовлетворить.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Судом оглашена апелляционная жалоба.

Суд огласил, что от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка" ФИО4 через канцелярию суда поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением дополнительных доказательств для приобщения к материалам дела.

Суд определил: приобщить отзыв на апелляционную жалобу и дополнительные доказательства к материалам дела как представленные в обоснование возражений на доводы жалобы.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий ФИО4 просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением суда от 17.07.2018 общество с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утверждена ФИО4 из числа членов Союза СРО "ГАУ".

Информация о признании должника банкротом и открытии процедуры конкурсного производства опубликована в газете "КоммерсантЪ" № 133 от 28.07.2018.

В качестве основания для привлечения к субсидиарной ответственности заявитель указывает, что ФИО2 являлся директором ООО "Домашняя Курочка" с 07.06.2016, по правилам пункта 2 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" был обязан передать конкурсному управляющему документацию бухгалтерского учета и иную документацию должника, однако данную обязанность не исполнил. 23.07.2018 конкурсным управляющим ФИО2 направлен запрос (инд. № 34792825004970) о передаче бухгалтерской документации, печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника конкурсному управляющему, а также документов согласно списка. Между тем, указанные документы не переданы. Также документы не представлены временному управляющему ФИО6, что следует из акта передачи документов, анализа финансового состояния, отчета, запросов и ответов. В результате непредоставления руководителем должника документов первичного бухгалтерского учета у конкурсного управляющего отсутствуют сведения о сделках должника и его имущественных правах, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов. Размер непогашенных текущих обязательств должника составляет 42 580,65 руб., требования, включенные в реестр требований кредиторов, не погашались. Имущество должника, за счет которого указанные требования могли быть удовлетворены, конкурсным управляющим не выявлено. Таким образом, заявитель указывает, что общая сумма кредиторской задолженности, не погашенной за счет конкурсной массы, составляет 23 804 419,18 рублей.

Далее, согласно заявлению конкурсного управляющего ФИО3 является учредителем ООО "Домашняя Курочка" с 05.02.2016. Из информации на сайте арбитражного суда учредителю и директору было известно о неплатежеспособности общества, начиная с 15.05.2017, а именно при предъявлении к обществу исков по делам: №№ А53-12732/2017, А53-21451/2017, А53-21740/2017, А53-30314/2017. По мнению конкурсного управляющего являлось очевидным, что должник не имел возможности рассчитаться в полном объеме со своими кредиторами, и удовлетворение требований одного кредитора приводило к невозможности удовлетворения требований других кредиторов. Соответственно, у руководителя должника и директора возникла предусмотренная пунктом 1 статьи 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" обязанность по подаче заявления в арбитражный суд о признании должника банкротом. В нарушение данных требований должник не обратился в суд с соответствующим заявлением.

В представленном в суд отзыве ответчики указывают, что ни директор, ни учредитель не препятствует деятельности финансового управляющего. В ООО "Домашняя Курочка" ФИО3 является учредителем, но фактически, ни принимал решений и участия в деятельности компании. Все документы подписывал директор ФИО2 При существовании компании директор ООО "Домашняя Курочка" не заключал договора, которые могли бы умышленно привести к банкротству компании и причинению вреда кредиторам. При возникновении ситуации, в связи с которой ООО "Домашняя Курочка" начала нести убытки, сразу был поставлен в известность о поставке некачественного корма поставщик ООО "ТЕКРО". Первый договор с данной компанией директор ФИО2 заключил по рекомендации ФИО7 По факту оказалось, что ООО "ТЕКРО" поставило корм не соответственного качества. Из-за этого начался падеж птицы и ООО "Домашняя Курочка" понесла убытки. ФИО2 принимал все меры, чтобы избежать больших убытков, приобретал лекарственные средства, чтобы вылечить птицу после употребления некачественного корма, поставленного ООО "ТЕКРО", вызывались представители ООО "ТЕКРО" и другие специалисты. Данным действиям есть документальные подтверждения и свидетели, которые могут подтвердить обстоятельства, что именно поставка некачественного корма ООО "ТЕКРО" и действия данной компании привели к банкротству ООО "Домашняя Курочка". Так как в этот момент именно ООО "ТЕКРО" фактически принуждало ФИО2 подписывать документы, как выяснилось позднее сотрудники и руководство ООО "ТЕКРО" знали с самого начала, что предоставляют ФИО2 недостоверную информацию и не собирались поставлять качественный корм. При возникновении данной ситуации на данный момент не установлены лица, действия которых фактически привели к банкротству компании. Так как в данном случае имелось юридическое лицо, которое фактически имели возможность и определяли действия руководителя. Используя свои возможности, представители данного контрагента совершали действия, которые привели к банкротству. При данных обстоятельствах ответчики просят суд рассмотреть действия лиц, которые фактически привели к банкротству с учетом всех обстоятельств по делу и фактическому развитию событий повлекших к образованию долговых обязательств, доказательств и с привлечением свидетелей, которые присутствовали, владели информацией и участвовали в разборе обстоятельств.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявление, исходя из следующего.

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подано 05.09.2018, связи с чем подлежит рассмотрению в порядке главы III.2 Закона о банкротстве, действующей в редакции на момент подачи соответствующего заявления.

Согласно статье 61.10 Закона о банкротстве если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:

- являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;

- имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника.

Судом первой инстанции установлено и выпиской из ЕГРЮЛ в отношении должника подтверждено, что ответчики ФИО2 и ФИО3 являются контролирующими должника лицами как соответственно руководитель и единственный учредитель должника.

Требования конкурсного управляющего к ФИО2 мотивированы положениями статьи 61.11 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии, в частности, хотя бы одного из следующих обстоятельств:

- причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

- документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

- документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены.

В силу статьи 50 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество обязано хранить документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Общество по требованию участника общества обязано обеспечить ему доступ к следующим документам:

1) договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения и дополнения;

2) протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;

3) документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;

4) внутренние документы общества;

5) положения о филиалах и представительствах общества;

6) решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, изменения в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;

7) протоколы общих собраний участников общества, заседаний ревизионной комиссии общества;

8) списки аффилированных лиц общества;

9) заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

10) судебные решения по спорам, связанным с созданием общества, управлением им или участием в нем, а также судебные акты по таким спорам, в том числе определения о возбуждении арбитражным судом производства по делу и принятии искового заявления либо заявления об изменении основания или предмета ранее заявленного иска;

11) протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества;

12) договоры (односторонние сделки), являющиеся крупными сделками и (или) сделками, в совершении которых имеется заинтересованность;

13) иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан: принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника, вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Данная норма носит специальный характер и закрепляет обязанность руководителя должника в установленный срок предоставить конкурсному управляющему перечисленные документы.

В пункте 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" разъяснено, что в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

Су первой инстанции установил, что ФИО2 являлся директором должника с 07.06.2016 по дату введения конкурсного производства.

Конкурным управляющим в материалы дела представлены доказательства направления запроса о предоставлении истребуемых документов и сведений руководителю должника.

Однако, как верно отмечено судом первой инстанции, руководителем должника обязанность по передаче документов и сведений, указанных в запросе, конкурсному управляющему не исполнена.

Доказательств исполнения директором общества с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка" ФИО2 обязанности по передаче конкурсному управляющему запрашиваемых документов и сведений, как суду первой инстанции, так и суду апелляционной инстанции не представлено.

Определением от 13.11.2018 суд удовлетворил заявление конкурсного управляющего и обязал бывшего директора общества с ограниченной ответственностью «Домашняя курочка» ФИО2 передать конкурсному управляющему ФИО4 бухгалтерскую и иную документацию должника, материальные и иные ценности, касающиеся деятельности должника – общества с ограниченной ответственностью «Домашняя курочка», а именно: 1. печати, штампы, 2. учредительные документы; 3. свидетельство ИНН; 4. свидетельство ОГРН; 5. сведения об аффилированных лицах должника; 6. протоколы и решения собраний органов управления должника; 7. свидетельства и (или) листы записи о внесении изменений в сведения о юридическом лице; 8. лицензии и сертификаты, выданные должнику; 9. реквизиты расчетных и иных счетов, открытых должником в кредитных организациях; 10. список лиц, наделенных правом первой и второй подписи на расчетных документах; 11. приказы и распоряжения руководителя должника за период с 17.07.2015 по настоящее время; 12. сведения о выданных доверенностях в форме журнала учета выданных доверенностей; 13. учетную политику и документы, утвердившие ее; 14. документы первичного бухгалтерского учета за период с 17.07.2015 по настоящее время; 15. бухгалтерскую отчетность (форма № 1, 2) за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом; 16. отчеты во внебюджетные фонды и органы статистики за три предшествующих календарных года; 17. налоговую отчетность; 18. расшифровку расчетов с дебиторами по статье «Расчеты с персоналом по прочим операциям»; 19. расшифровку авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, обоснованность авансов; 20. расшифровку финансовых вложений; 21. оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, в т.ч. по 01, 02, 04, 08, 10, 19, 20, 26, 41, 44, 50, 51, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 76, 90, 91; 22. книги покупок и продаж, авансовые отчеты, кассовые книги и отчеты; 23. список дебиторов с указанием размера дебиторской задолженности по каждому дебитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы; 24. список кредиторов с указанием размера кредиторской задолженности по каждому кредитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы; 25. справку о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией); 26. сведения о наличии задолженности перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также требований по компенсации морального вреда; 27. сведения о наличии задолженности по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности; 28. последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) по установленным формам; 29. отчеты ревизионной комиссии о результатах финансово-хозяйственной деятельности должника за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом; 30. заключения профессиональных аудиторов за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом; 31. утвержденное штатное расписание, а также сведения о численности работников на текущую дату; 32. приказы по личному составу (в т.ч. о приеме, увольнении, перемещении и т.д), личные дела работников, трудовые договоры с работниками, табели учета рабочего времени, личные карточки работников, трудовые книжки, должностные инструкции работников, книга учета трудовых книжек, расчетные ведомости по начислению и удержанию из заработной платы, выходных пособий работников должника; 3. сведения о материально ответственных лицах; 34. гражданско-правовые сделки, заключенные с юридическими лицами, физическими лицами и индивидуальными предпринимателями за период с 17.07.2015 по настоящее время; 35. сведения и документы, свидетельствующие об исполнении или неисполнении должником обязательств перед контрагентами; 36. сведения о наличии судебных споров с участием должника, решений судов, решений государственных органов в отношении должника и его руководства; 37. список исполнительных производств, возбужденных в отношении должника, а также возбужденных по заявлению должника; 38. полный перечень имущества должника, в том числе имущественных прав на текущую дату; 39. документы, подтверждающие государственную регистрацию прав собственности должника на имущество и имущественные права, иные документы, подтверждающие права должника на принадлежащее ему имущество и имущественные права; 40. сведения о наличии обременений имущества должника; 41. сведения о наличии и степени готовности незавершенного производства, о времени и величине средств, необходимых до доведения его до готовой продукции; о размере запаса сырья и материалов, который может быть реализован без ущерба для производственного процесса; 42. сведения о наличии и степени готовности объектов незавершенного строительства, размера средств, необходимого для завершения строительных работ; 43. сведения об остатках денежных средств на текущую дату и о движении денежных средств за период с 17.07.2015 по настоящее время. 44. иную имеющуюся документацию должника.

Сведения об исполнении указанного судебного акта в полном объеме в материалы дела не представлены.

01.10.2018 составлен акт приемки-сдачи документации и печати должника, из которого следует, что конкурсный управляющий приняла:

1. Устав ООО «Домашняя Курочка» - 19 листов;

2. Решение учредителя № 1 от 01.02.2016г. – 1 лист;

3. Список участников ООО «Домашняя Курочка» - 2 листа;

4. Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе – 1 лист;

5. Уведомление статистики – 1 лист;

6. Уведомление об открытии расчетного счета – 1 шт.;

7. Договор на обслуживание расчетного счета – 26 листов;

8. Круглую печать ООО «Домашняя Курочка» - 1 штука;

9. Акт передачи печати с оттиском – 1 лист;

10. Налоговая финансовая отчетность имеющаяся в наличии за время деятельности организации – 7 листов;

11. Имущество организации, в том числе:

недвижимое: отсутствует;

движимое: отсутствует;

нематериальные активы: отсутствуют.

Данные о выявленных недостатках переданного имущества. Кроме того, в акте указывается имущество, обязанности, по передаче которого не исполнены ввиду его утраты.

21.01.2019 службой судебных приставов вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства № 2541/19/61063-ИП в отношении ФИО2

Довод заявителя жалобы о том, что ФИО3 являясь учредителем, фактически, не принимал решений и участия в деятельности компании, документально не подтверждено. Также не представлено доказательств невозможности предоставления подобных доказательств в суд первой инстанции.

Более того из акта приема-передачи документов в рамках исполнительного производства следует что среди них отсутствуют подобные доказательства, исключающие вину ответчиков.

При рассмотрении настоящего обособленного спора суд первой инстанции также верно принял во внимание, что у должника по состоянию на июль - август 2016 имелось дорогостоящее имущество на общую сумму 16 000 000 руб., которое конкурсному управляющему не передано, сведения о его местонахождении конкурсному управляющему и суду ответчиком ФИО2 не предоставлены.

Так, согласно картотеке арбитражных дел ООО "ТЕКРО" обратилось в суд с иском к ООО "АгроКоммерц", ООО "Домашняя курочка" о солидарном взыскании 21 326 972 руб. 90 коп., в том числе: 19.195.010 руб. - задолженности, 2.011.962 руб. 45 коп. - пени; об обращении взыскания на имущество ООО "Домашняя курочка", на основании договора от 12.07.2016 г. № 1207/01, в соответствии со ст. 307, 309, 310, 334, 346, 363, 395, 486 ГК РФ.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.07.2017 по делу № А40-22504/17, оставленным без изменения судом апелляционной инстанции, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Суд первой инстанции установил, что между ООО "Текро" (продавец), ООО "АгроКоммерц" (покупатель, ответчик 1) и ООО "Домашняя курочка" (поручитель, ответчик 2) заключен договор от 12.07.2016 № 1207/01, в соответствии с которым истец принял на себя обязательства по поставке кормовых добавок, ответчик 1 принял на себя обязательства принять и оплатить поставленный товар, а ответчик 2 (поручитель) - гарантировал исполнение обязательств ответчика 1 (п. 1.1.).

Согласно п. 1.2 договора наименование, количество, ассортимент, дата поставки, условия платежа, качество, цена за единицу и общая стоимость поставляемого товара определяются в приложениях к договору.

Сторонами в соответствии с п. 1.2 договора подписаны приложения № 1-10 к договору на общую сумму 21.276.680 руб.

В целях обеспечения исполнения обязательств по договору, принятых на себя ответчиком 2 (поручителем), между ответчиком 2 (поручителем) и истцом были заключены договоры залога движимого имущества от 12.07.2016 № 1207/2 на сумму 8 000 000 руб. и от 08.08.2016 № 0808/2 на сумму 8 000 000 руб.

Уведомления о возникновении залога движимого имущества зарегистрированы в реестре уведомлений о залоге движимого имущества единой информационной систем нотариата нотариусом г. Москвы ФИО8.

С учетом изложенного суд взыскал солидарно с Общества с ограниченной ответственностью "АгроКоммерц" и общества с ограниченной ответственностью "Домашняя курочка" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "ТЕКРО" 19 195 010 руб. 45 коп. задолженности, 135 485 руб. судебных расходов по госпошлине и 30 000 рублей судебных издержек, обратил взыскание в счет погашения взысканных судом сумм путем продажи с публичных торгов с установлением начальной продажной цены имущества в размере 8 000 000 руб. следующего имущества:

- Автомат защиты в комплекте 400V3PH50/60 Hz 0.55+0.75 в кол-ве 5 шт.

- приводной узел BP/MP/FLUXX 0.55 KW 230/400 V50 Hz 0,55+0,75 Hz (AМ6) в кол-ве 5 шт.

- подвеска д/трубы АМ dia 45 с тросом 3 мм кол-во 190 шт.

- базис - узел кормораздаточной трубы диа45 4 -отверстия кол-во 180 шт.

- кормушка в компл. ВР330 без задвижки

- шар чугун 3 в кормораздатчик кормовая емкость кол-во 5 шт.

-контрольная кормушка ВР330 вкл.сенсор MS-45R компл. кол-во 5 шт.

-Трос провол. 3 мм оц. кол-во 215 м

- начальный узел лебедки 550 кг потолочного монтажа кол-во 5 шт.

- дополнительный материал для уменьш.нагрузки на линию/круг. кол-во 5 шт.

- Рукоятка 1500 мм д/каб.лебедки потолочн монтаж кол-во 1 шт.

- шестигр.шуруп по дереву 8*80 DIN 571 оц. кол-во 60 шт.

- дюбель универсальный UX 10*60 б/манжеты кол-во 250 шт.

- шуруп д/строит.лесов оц. 120*22*7, 8 (кольцо откр. на 10 мм)

- Привод/узел Flex-vey 90 0,75 К W 0-30 м клиноремонт /привод кол-во 1 шт.

- дюбель универсальный UX 10*60 б/манжеты кол-во 1 шт.

- базовый приемник шнека д/метал.-тревира -бункера кол-во 1 шт.

- нижняя часть шнекоприемника в кол-ве 1 шт. FlexVey 90 М90 1 линия 1 Направление

- спуск В с задвижкой и трос/приводом кпл Flex-Vey 90 кол-во 4 шт.

- труба спускная Flex-Vey 90 до высоты 2,3 кол-во 4 шт.

- Спускная труба Flex-Vey 90-1 шт. >2,3м вкл сенсор MS-45R

- S-крюк 2' Nr.60/6x55 30 шт.

- колено пластм. км. 45град 1 шт., радиус 1568 Flex-Vey 90

- Шуруп д/строит. лесов, оц. 30 шт. 120x22x7,8 (кольцо откр. на 10 мм)

- Цепь подвесная К 27 D1N 5686 галв/оц 30 м

- управление ECO д/Flex-Vey 0,75 1 шт. квт 230/400В 3ф 50Гц

- труба 90x3095 Flex-Vey кпл. 8 шт.

- Бункер ВО-Р/М 21,80cbm D2750 1 шт. Н6320 3 кольца д/пнев/мех загруз

- Лестница для бункера BD Д2750 1 шт. В6320 с лестницей для крыши

- лестница д/бункера-BD D2750 1 шт. подвесная

- защитное ограждение 1 шт. для бункера BD с 3-мя кольцами

- Комплект д/подъема Dia 2750 1 шт. бункер BD

- Винтовое соединение PG 36 1 шт.

- сенсор DOL33 220V с обогревом 1 шт. без крепления

- весы бункерные 28т 6-точечн. Amasc/Niper д/метал. бункера наружи. 1 шт.

- модуль весов Viper (макс. 200м) 1 шт.

-Кабель данных LIYCY 4x0,75 экранированный 50 м

- Медикатор 10-2500L/h 0,2-2,0% с соед. материалом 3/4" 1 шт.

- узел подключения воды 3/4" ПХВ спец.-механич. 20-2000л./ч 1 шт.

- регулятор давления срединный с устр. промывки и принадлежи. 6 шт.

- Кпл. шлангового подключения 1/2" д/регул.давл. и вод/емк. 6 шт.

- Поилка с нипп.Тор 3000-15 оранж. 222 шт.

- принадлежности д/подвески ниппельных поилок, на линию 6 шт.

-подвеска в комплекте д/поилки до 3 м (выс. потолка) 228 шт.

- Подвесной трос 3мм PES черный 255 м

- Подвес/зажим с изолятором 450 шт.

- Пружина натяжения 2x14x134 A D1N 17223 оц 24 шт.

- Зажим д/троса змм 1/8" оц. D1N 741 48 шт.

- Проволочный трос 2мм оц 684 м

- Рукоятка 1500мм д/каб.лебедки 1 шт. потолочн. монтаж

- Шестигр.шуруп по дереву 8х 80 36 шт. D1N 571 оц

- Дюбель универсальный ИХ 264 шт. 10x60 б/манжеты

- Шуруп монтажный оц. 80x22x7,8 228 шт.

- начальный узел лебедки 340 кг 6 шт. потолочного монтажа

- дополнительн. материал умень. б шт. нагрузки на линию поения

- приточный клапан CL-1200-B/F 138 шт. без сетки

- Шуруп д/стружечной плиты 5,Ох 828 шт. 50 Spax полукруг/гол. нерж.ст.

- Дюбель универсальный UX 828 шт. 6x35 б/манжеты

- сетка крупноячеистая 65x20 138 шт. для CL-2-1200 138 шт.

- Направляющая потока воздуха, 92 шт. корот., для CL-1200 М. 13, включая монтажный комплект

- Воздухонаправл/пластина 46 шт. длинная д/СL-1200 кпл вкл монтаж/кпл и бок/пластины V13

- Муфта буксовая 132 мм д/EWA 4 шт. 10/12/14

- вакуум-метр -10-600 Ра 1 шт.

- Плата подшипн, скольжения 2 шт. оц. Н=70мм для трубы 1"

- монтажная пластина для кроншт. 2 шт. подшипника скольжения В 1"

- Гайка шестигр. оц. М б D1N 934-8 4 шт.

- Болт шестигр. М бх 12 один. D1N 4 шт. 933 8.8

- дюбель универсальный UX 4 шт. 8x50 б/манжеты

- Болт шестигр. головкой для 4 шт. дерева 6х 60 D1N 571 оцинк

- труба 1*6000 оцинк в компл. ЗВ шт. для CL-2400-z

- Сервомотор EWA12 24V 7,0А 2 шт. 1,8о6/мин 110Nm тяг.длина

- Кпл. обслуж. приточ/элемента 138 шт. FLEX д/намоточ. труб, системы

- сетка кровельная 1,5x2xDl,65-1373 KB630AZ 48 м -переключатель 1-2-3-4- 5/2-пол, 2 шт. в корпусе

- Начальный узел TD-S 3000 до 2 шт. 1200 высоты

- Комплект дооснащ. TD-S 3000 14 шт. до 1200 высоты -разделительный комплект TD-S б шт. до 1200 высота

- шарнир 75x100 мм нерж.ст. 6 шт.

- Контрплата д/шаринира 6 шт. 75x100 мм

- Стыковая накладка д/шарнира б шт. 75x100мм -Болт шестигр. М 8х 80 D1N 933 18 шт. 8.8А2Е

- контргайка М 8 D1N 985-6 оц. 18 шт.

- болт шестигр. М 6х 20 нерж. D1N 48 шт. 933 SST

- Сервомот EWA12 230В 50Гц 2 шт. 2,2А 150Нм 3,1об/мин ход 13об=2800мм с кабелем 4 м -вытяжной камин CL600-2000 8 шт. серый с вентилятором 230/6

- выключатель защиты 8 шт., ABL- 2,5-4,0 А без корпуса

- Корпус 1Р55 для автомата 8 шт. защиты ABL

- Каплеулавливающая чаша 8 шт. D1100 серая в комп-те для CL600

- Сервомотор 24V CL-74C 2 шт. регулировка через 0-10V

- сервомотор 24V CL-74C отк/закр 6 шт.

- вентилятор V130-3-1,50PS-R43700M3/4 400-3-50 разобр. 18 шт.

- защитная решетка СЕ V 130 18 шт.

- Защитный выключатель ABL 2,5-4,0А в компл с корпусом 18 шт.

- Центробеж/насос (30m) Euroswim кпл вкл соед/материал 2 шт.

- комплект удлинения RM 3000-150 14 шт.

- начальный узел RM 3000-150 включ. узел обеспечения 2 шт.

- Панель для охлаждения воздуха Pad РР150-3 600x1800 мм 80 шт.

- узел подключения 1*1000 д/ JetMaster GP/NG-L 70-120 природ, газ 8 шт.

- теплогенератор GP95-BCU Jet-Master природ, газ 8 шт.

- Производ/компьютер микроклимата Viper 1520 кпл 1 шт.,

- Регулятор числа оборотов 6,8А д/МС 135/235/236/Viper/CT2Touch

- Аварийное открытие 378СТ 24V 4,2А с темпер/регул. 1 шт.

- Аварийное открытие 378М 24V 8,0А 2 шт.

- реле времени мультифунк. DMB51 О, 1 сек-1 оч 24-240VAC/24VDC 3 шт.

- релейный цоколь 4-полюсной для реле 55.34 2 шт.

- реле 55.34 4-полюсное 230VAC

- датчик температуры DOL-12 2 шт.

- Распределит, ящик СИНХРОНИЗ. мс378Т(СТ) - МСЗпМ 2 шт.

с установлением начальной продажной цены имущества в размере 8.000.000 руб. следующего имущества -автомат защиты в комплекте 400V3PH 50/60Hz 0, 55+0,75 KW 5 шт.

-приводной узел BP/MP/FLUXX 5 шт. 230/400V 50Hz (АМ6) -подвеска д/трубы AM dia 45 с 190 шт. тросом Эмм

- базис-узел кормораздаточной трубы диа45 4-отверстия 180 шт.

-кормушка в компл ВРЗЗО без задвижки 735 шт.

- шар чугун 3"в кормораздатчик кормовая емкость 5 шт.

-контрольная кормушка ВРЗЗО 5 шт. вт. сенсор MS-45R компл -Трос провол. Змм оц 215 мм -начальный узел лебедки 550 кг 5 шт. потолочного монтажа 5 шт.

-дополнительный материал для уменьш.нагрузки на линию/круг 5 шт.

-Рукоятка 1500мм д/каб. лебедки 1 шт. потолочн. Монтаж

- Шестигр. шуруп по дереву 8х 80 D1N 571 оц. 60 шт.

- Дюбель универсальный UX 10x60 б/манжеты 250 шт.

-Шуруп д/строит. Лесов оц. 120х22х7,8 (кольцо откр. На 10мм) 190 шт.

- шкаф управления мироклиматом 1 шт.

- модуль I/O 10 RL 8 AI 8AO тип 3 для блока управл. MC 135/235/236/Viper/MC 135 CT II 1 шт.

-сирена наружная 12V-DC 1 шт.

- аварийная сигнализация АС 3-Т.А. с 2хDOL-12 и контроль фаз 1 шт.

Сведения о передаче конкурсному управляющему или выбытию из собственности должника по законным основаниям данного имущества материалы дела не содержат.

По информации конкурсного управляющего данное имущество находится в собственности ФИО2, включено в его конкурсную массу, обременено залогом по обязательствам ответчика и не передано должнику.

Ответчиками как в рамках рассмотрения дела о банкротстве ООО "Домашняя курочка", так и в настоящем обособленном споре какой-либо информации и подтверждающих документов в отношении имущества должника не предоставлено.

В пункте 24 постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" разъяснено, что в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также: невозможность определения основных активов должника и их идентификации; невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы; невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

Сама по себе непередача предыдущим руководителем новому необходимых документов не освобождает последнего от ответственности и не свидетельствует об отсутствии вины. Добросовестный и разумный руководитель обязан совершить действия по истребованию документации у предыдущего руководителя (применительно к статье 308.3 ГК РФ) либо по восстановлению документации иным образом (в частности, путем направления запросов о получении дубликатов документов в компетентные органы, взаимодействия с контрагентами для восстановления первичной документации и т.д.).

С учетом указанных выше правовых норм, их разъяснений и конкретных обстоятельств настоящего дела суд первой инстанции пришел к верному выводу о наличии предусмотренных статьей 61.11 Закона о банкротстве оснований для привлечения бывшего директора ООО "Домашняя курочка" ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Доводы ответчика о наступлении банкротства должника ввиду неправомерных действий ООО "ТЕКРО" и принятии ФИО2 мер по сокращению убытков носят декларативный характер и несмотря на неоднократные предложения суда документально не подтверждены.

Указывая на необходимость допроса свидетелей, ответчик не указанные их данные (ф.и.о., место жительства), какие обстоятельства они могут подтвердить, не является в судебное заседание сам, не направляет представителя, не обеспечивает явку свидетелей.

Рассмотрев заявление конкурсного управляющего в части требований к ответчику ФИО3, суд первой инстанции установил, что они мотивированы наличием оснований, предусмотренных статьей 61.12 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий ссылается на то, что ФИО3 отвечает по обязательствам должника, поскольку является его учредителем, назначает директора должника, принимает решения относительно направлений его деятельности и в условиях бездействия ФИО2 должен был принять меры по передаче документации и имущества ООО "Домашняя курочка" временному, а затем - конкурсному управляющему.

Исследовав материалы дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ответчика ФИО3, поскольку бездействие данного контролирующего должника лица привело к невозможности погашения требований кредиторов ООО "Домашняя курочка".

Данный вывод сделан судом на основании того, что ФИО3 является единственным учредителем должника не позднее чем с 05.02.2016.

В силу статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе: участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и уставом общества; получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке.

Статьей 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно статье 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" к компетенции общего собрания участников общества относятся, в частности, следующие вопросы:

определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

В силу статьи 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

Анализ указанных правовых норм свидетельствует о том, что единственный участник общества с ограниченной ответственностью единолично формирует все органы управления и контроля данного общества, в том числе назначает его директора и вправе в любой момент освободить от должности действующего и назначить нового директора, определяет основные направления деятельности общества, утверждает его годовые отчеты и годовые бухгалтерские балансы.

В ситуации, когда директор должника не исполняет обязанность по передаче имущества и документации должника его конкурсному управляющему, ФИО3 как единственный учредитель должника, будучи уведомленных как о наличии дела о банкротстве ООО "Домашняя курочка", так и о рассмотрении судом настоящего заявления, не принял никаких мер для розыска и передачи конкурсному управляющему указанного выше имущества должника и его документации.

С учетом изложенного суд первой инстанции к верному выводу о наличии причинно-следственной связи между виновным бездействием единственного учредителя должника и невозможностью в полной мере сформировать конкурсную массу должника.

В силу пункта 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Согласно пункту 8 статьи 61.11 Закона о банкротстве если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность солидарно.

Как следует из заявления конкурсного управляющего должника размер субсидиарной ответственности определен в сумме 23 804 419,18 руб. - размер требований к должнику, включенный в реестр требований кредиторов.

Поскольку суд не вправе выходит за рамки заявленного размера требований, заявление конкурсного управляющего подлежит удовлетворению в указанном размере.

Таким образом, имеются основания для привлечения бывшего руководителя должника ФИО2 и учредителя должника ФИО3 к субсидиарной ответственности по долгам ООО "Домашняя курочка" на основании статьи 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в размере 23 804 419,18 рублей солидарно.

Ссылка заявителя жалобы на то, что судом не принято во внимание заявление об уважительной причине невозможности присутствия в судебном заседании, отклоняется судебной коллегией, поскольку отложение судебного заседания является правом, а не обязанностью суда.

В целом доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, поскольку, не опровергая выводов суда, они сводятся исключительно к несогласию с оценкой установленных обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Само по себе несогласие с выводами суда не является основанием для отмены судебного акта.

Согласно ч. 1, 6 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело, вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом апелляционной инстанции не установлено.

С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 17.01.2019 по делу № А53-29338/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Д.В. Николаев

СудьиН.В. Шимбарева

Д.В. Емельянов