Решение от 24 мая 2021 г. по делу № А25-850/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАРАЧАЕВО-ЧЕРКЕССКОЙ РЕСПУБЛИКИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

город Черкесск дело № А25-850/2020

«24» мая 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 17 мая 2021 года. Полный текст решения изготовлен 24 мая 2021 года.

Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики в составе судьи Биджиевой Р.М., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Тохтагуловой А.Р., рассмотрев в судебном заседании заявление индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП 319265100171248, ИНН <***>) к мэрии муниципального образования города Черкесска (ОГРН <***>, ИНН <***>), Административной комиссии мэрии муниципального образования города Черкесска о признании незаконным и отмене постановления от 27.04.2020 №008295 о назначении административного наказания за неисполнение пункта 3 статьи 3.3 Закона Карачаево-Черкесской Республики от 11.04.2005 №40-РЗ «Об административных правонарушениях»

при участии в судебном заседании представителя Административной комиссии мэрии муниципального образования города Черкесска ФИО2 по доверенности от 15.12.2020 №14,

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее по тексту - заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением к мэрии муниципального образования города Черкесска (далее по тексту - Мэрия) и Административной комиссии мэрии муниципального образования города Черкесска (далее по тексту - Административная комиссия) о признании незаконным и отмене постановления от 27.04.2020 № 008295 о назначении административного наказания за неисполнение пункта 3 статьи 3.3 Закона Карачаево-Черкесской Республики от 11.04.2005 № 40-РЗ «Об административных правонарушениях».

Из заявления и дополнений к нему следует, что ИП ФИО1 осуществляет свою предпринимательскую деятельность на территории города Черкесска путем ведения розничной торговли непродовольственными товарами по адресу: КЧР, <...>.

18.04.2020 начальником отдела торгового бытового обслуживания населения и защиты прав потребителей ФИО3 с участием директора магазина «Блок пост» ФИО4 в отношении ИП ФИО1 составлен протокол об административном правонарушении № 009988 по факту нарушения им обязательных для исполнения требований пункта 3 статьи 3.3 Закона Карачаево-Черкесской Республики «Об административных правонарушениях» от 11.04.2005 № 40-РЗ - о временной приостановке работы объекта розничной торговли непродовольственных товаров, не включенных в перечень товаров первой необходимости, утвержденного Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики № 51 от 17.03.2020.

27.04.2020 Административной комиссией мэрии города Черкесска с участием директора магазина «Блок пост» ФИО4 отношении ИП ФИО1 вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 008295, которым ИП ФИО1 привлечен к административной ответственности с назначением наказания в виде административного штрафа в размере пяти тысяч рублей - за неисполнение п.3 ст. 3.3 Закона Карачаево-Черкесской Республики «Об административных правонарушениях» от 11.04.2005 № 40-РЗ - о временной приостановке работы объекта розничной торговли непродовольственных товаров, не включенных в перечень товаров первой необходимости, утвержденного Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики № 51 от 17.03.2020.

Постановление Административной комиссией мэрии города Черкесска от 27.04.2020 № 008295 является незаконным в связи с отсутствием в действиях заявителя состава административного правонарушения, вмененного ему в вину.

На официальном интернет-портале опубликован Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности», в соответствии с Федеральным законом от 21.12.94 № 68-ФЗ «О защите населения и территории от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера». Названным Указом деятельность розничной торговли непродовольственными товарами на территории города Черкесска не приостанавливалась.

Указом Президента Российской Федерации от 25.03.2020 № 206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней» с 30.03.2020 по 03.04.2020 на территории Российской Федерации установлены нерабочие дни с сохранением за работниками заработной платы.

В соответствии с пунктом 2 Указа Президента Российской Федерации от 25.03.2020 № 206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней», настоящий Указ не распространяется на работников непрерывно действующих организаций; медицинских и аптечных организаций; организации, обеспечивающих население продуктами питания и товарами первой необходимости; организаций, выполняющих неотложные работы в условиях чрезвычайных обстоятельств, в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия населения; организаций, осуществляющих неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы.

В целях выполнения подпункта «в» пункта 2 Указа Президента Российской Федерации от 25.03.2020 № 206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней», а также необходимости предупреждения распространения на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции Правительством Российской Федерации издано Распоряжение № 762-р от 27.03.2020.

Пунктом 1 Распоряжения Правительства Российской Федерации № 762-р от 27.03.2020 установлено утвердить прилагаемый рекомендуемый Перечень непродовольственных товаров первой необходимости.

В соответствии с пунктом 3 Распоряжения Правительства Российской Федерации № 762-р от 27.03.2020 к организациям, обеспечивающим население товарами первой необходимости, указанными в Перечне относятся организации и индивидуальные предприниматели, обеспечивающие всю товаропроводящую цепочку таких товаров от производителя до конечного потребителя, включая производителей, поставщиков, дистрибьюторов, транспортно-логистические организации, логистические комплексы, организации, оказывающие услуги по подготовке, обработке, упаковке товаров и иные подобные услуги, распределительные центры, оптовые рынки, склады, службы доставки, курьерские службы, пункты выдачи заказов, объекты торговли всех форматов (в том числе нестационарные и мобильные объекты), а также управляющие компании, в том числе обеспечивающие функционирование объектов недвижимости, в которых располагаются такие организации.

Пунктом 4 Распоряжения Правительства Российской Федерации № 762-р от 27.03.2020 установлено, что при реализации хозяйствующими субъектами, осуществляющими торговую деятельность, товаров, входящих хотя бы в одну группу товаров, указанных в перечне, такие хозяйствующие субъекты вправе реализовывать товары, не включенные в перечень.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 27.03.2020 № 762-р утвержден рекомендуемый Перечень непродовольственных товаров первой необходимости: санитарно-гигиеническая маска; антисептик для рук; салфетки влажные; салфетки сухие; мыло туалетное; мыло хозяйственное; паста зубная; щетка зубная; бумага туалетная; гигиенические прокладки; стиральный порошок; подгузники детские; спички коробок; свечи; пеленка для новорожденного; шампунь детский; крем от опрелостей детский; бутылочка для кормления; соска-пустышка; бензин автомобильный; дизельное топливо; сниженный природный газ; зоотовары (включая корма для животных и ветеринарные препараты).

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 18.04.2020 № 1062-р «О внесении изменений в рекомендуемый перечень непродовольственных товаров первой необходимости», утвержденный Распоряжением Правительства Российской Федерации от 27.03.2020 № 762-р, перечень товаров первой необходимости дополнен средствами индивидуальной защиты, средства дезинфицирующими, антисептическими средства.

ИП ФИО1 осуществляет свою предпринимательскую деятельность, связанную с реализацией средств индивидуальной защиты, защитных масок, дезинфицирующих средств для поверхностей и рук, защитных костюмов, в том числе одноразовых и сопутствующих товаров к ним. Данная деятельность предусмотрена общероссийским классификатором видов экономической деятельности, утвержденным Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст. Дополнительным видом деятельности предпринимателя является торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах (ОКВЭД 47.19). Реализуемые предпринимателем товары имеют сопутствующие документы, подтверждающие их качество и производство в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации.

Пункт 4 Распоряжения Правительства Российской Федерации от 27.03.2020 № 762-р, разрешающий торговую деятельность товаров, входящих хотя бы в одну группу товаров, указанных в перечне товаров первой необходимости, а также товаров, не включенных в перечень, распространяется на торговую деятельность ИП ФИО1 и не может быть запрещена.

Протокол об административном правонарушении № 009988 от 18.04.2020 составлен с нарушением требований КоАП РФ, поскольку представителю ФИО4 при составлении протокола об административном правонарушении не были разъяснены положения статьи 51 Конституции Российской Федерации, в связи с чем, данный протокол является недопустимым доказательством по делу.

Согласно пункту 18 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 5 от 24.03.2005, при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со статьей 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП РФ), а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 статьи 26.2 КоАП РФ).

В протоколе об административном правонарушении № 009988 от 18.04.2020 не указана дата совершения административного правонарушения.

Протокол об административном правонарушении № 009988 от 18.04.2020 составлен начальником отдела торгового бытового обслуживания населения и защиты прав потребителей. В соответствии с пунктом 5 части 3 статьи 15 Закона Карачаево-Черкесской Республики от 11.04.2005 № 40-РЗ, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим законом, составляют должностные лица, уполномоченные органами местного самоуправления. Отдел по контролю за использованием земель города мэрии муниципального образования города Черкесска не является органом местного самоуправления.

В оспариваемом постановлении указано, что административная ответственность за совершенное предпринимателем правонарушение предусмотрена статья 3.3. Закона Карачаево-Черкесской Республики от 11.04.2005 № 40-РЗ. Объективная сторона правонарушения выражается в «неисполнении или ненадлежащем исполнении муниципальных правовых актов, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение которых специально не установлена федеральными законами либо настоящим Законом».

Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики не является муниципальным правовым актом. Указ не может ограничивать розничную торговлю непродовольственных товаров первой необходимости, включенной в перечень распоряжением Правительства Российской Федерации № 1062-р от 18.04.2020, поскольку в силу статьи 5 Закона Карачаево-Черкесской Республики от 02.12.2002 № 48-РЗ нормативные правовые акты, принимаемые Главой Карачаево-Черкесской Республики, должны соответствовать Конституции Российской Федерации, федеральным законам, иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

При рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со статьей 26.11 КоАП РФ, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 статьи 26.2 КоАП РФ).

Заявитель полагает, что применение к предпринимателю административной ответственности является незаконным, постановление Административной комиссии № 008295 от 27.04.2020 о привлечении ИП ФИО1 к административной ответственности подлежит отмене в связи с отсутствием события административного правонарушения.

14.05.2021 в канцелярию суда в электронном виде поступило ходатайство ИП ФИО1 о рассмотрении заявления в отсутствие его представителя.

Мэрия муниципального образования города Черкесска в отзыве на заявление от 21.08.2021, в письменных возражениях от 24.09.2020 № 2796-01, просила отказать в удовлетворении требований предпринимателя в полном объеме (л.д.58-60 т.1; 101-111 т.1).

Мэрия муниципального образования города Черкесска, надлежащим образом извещенная о дне, времени и месте проведения судебного заседания, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечила, ходатайство об отложении судебного заседания на другой срок либо о рассмотрении заявления в отсутствие представителя, в суд не направила.

Определением суда от 02.09.2020 в соответствии с частью 5 статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве второго заинтересованного лица привлечена Административная комиссия мэрии муниципального образования города Черкесска (л.д.87-90 т.1).

Административная комиссия мэрии муниципального образования города Черкесска в отзыве на заявление от 28.12.2020, дополнении к нему от 19.02.2021, а также ее представитель в судебном заседании считают требования заявителя не подлежащими удовлетворению, просят отказать в их удовлетворении в полном объеме (л.д.109-112 т.2; 136-138 т.2).

Настоящее заявление рассматривается по правилам параграфа 2 главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ) (статьи 207-211 АПК РФ).

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей 30.12.2019 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 12 по Ставропольскому краю ОГРНИП 319265100171248.

Основным видом деятельности предпринимателя является торговля розничная мужской, женской и детской одеждой в специализированных магазинах (ОКВЭД 47.71.1). Одним из дополнительных видов деятельности предпринимателя является торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах (ОКВЭД 47.19).

Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 5 «О введении режима повышенной готовности» (п. 16, в ред. от 27.03.2020 № 68) главам администраций муниципальных районов и городских округов было поручено образовать рабочие группы по организации исполнения и контроля за исполнением настоящего Указа, в том числе организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими деятельность, указанную в пункте 3 настоящего Указа, с привлечением в установленном порядке заинтересованных подразделений органов государственной власти.

Во исполнение данного поручения, Распоряжением мэрии муниципального образования города Черкесска № 66-р от 30.03.2020 была создана рабочая группа мэрии муниципального образования города Черкесска по организации исполнения и контроля за выполнением Указа Главы Карачаево-Черкесской Республики от 27.03.2020 № 68 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности».

В рамках выполнения поручения Главы Республики, указанного в пункте 16 Указа Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» ФИО5 - первым заместителем Руководителя мэрии (Мэра) муниципального образования города Черкесска курируемому отделу было поручено проведение мероприятий, направленных на контроль исполнения положений, отраженных в пункте 3 Указа Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введение режима повышенной готовности», в частности, в отношении приостановления работы розничной торговли.

17.04.2020 начальник отдела торгового бытового обслуживания населения и защиты прав потребителей ФИО3 (в присутствии директора магазина «Блок пост» ФИО4, действующей на основании трудового договора от 01.03.2020 №47) отношении ИП ФИО1 составлен протокол об административном правонарушении № 009988 по факту нарушения им обязательных для исполнения требований пункта 3 статьи 3.3 Закона Карачаево-Черкесской Республики «Об административных правонарушениях» от 11.04.2005 № 40-РЗ - о временной приостановке работы объекта розничной торговли непродовольственных товаров не включенных в перечень товаров первой необходимости, утвержденного Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики № 51 от 17.03.2020 (л.д.125 т.1).

27.04.2020 Административной комиссией мэрии города Черкесска (с участием директора магазина «Блок пост» ФИО4, действующей на основании трудового договора от 01.03.2020 №47) в отношении ИП ФИО1 вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 008295, которым ИП ФИО1 привлечен к административной ответственности с назначением наказания в виде административного штрафа в размере пяти тысяч рублей - за неисполнение пункта 3 статьи 3.3 Закона Карачаево-Черкесской Республики «Об административных правонарушениях» от 11.04.2005 № 40-РЗ - о временной приостановке работы объекта розничной торговли непродовольственных товаров, не включенных в перечень товаров первой необходимости, утвержденного Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики № 51 от 17.03.2020 (л.д.123-124 т.1).

Копия постановления по делу об административном правонарушении № 008295 от 27.04.2020 вручена (представителю ФИО4, действующему на основании трудового договора от 01.03.2020 №47) нарочно 27.04.2020.

Не согласившись с указанным постановлением, используя право на обжалование, предприниматель обратился в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, суд пришел к выводу об удовлетворении заявления предпринимателя на основании следующего.

В силу части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В части 7 названной статьи указано, что при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

В части 2 статьи 1.6 КоАП РФ определено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Согласно пункту 3 статьи 3.3 Закона Карачаево-Черкесской Республики от 11.04.2005 №40-РЗ «Об административных правонарушениях», неисполнение требований о временной приостановке проведения мероприятий с очным присутствием граждан, а также работы объектов розничной торговли, организаций (предприятий) общественного питания, оказания услуг с посещением гражданами таких объектов, организаций (предприятий), если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния или не влекут административной ответственности в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Объективная сторона указанного правонарушения состоит в неисполнении или ненадлежащем исполнений закона субъекта Российской Федерации.

Субъектами рассматриваемого административного правонарушения могут быть граждане, должностные лица, индивидуальные предприниматели, а также юридические лица.

Оспариваемым постановлением № 008295 от 27.04.2020 предпринимателю вменено совершение административного правонарушения за нарушение обязательных для исполнения требований пункта 3 статьи 3.3 Закона Карачаево-Черкесской Республики «Об административных правонарушениях» от 11.04.2005 № 40-РЗ - о временной приостановке работы объекта розничной торговли непродовольственных товаров, не включенных в перечень товаров первой необходимости, утвержденного Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики № 51 от 17.03.2020.

Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности», в соответствии с Федеральным законом от 21.12.94 № 68-ФЗ «О защите населения и территории от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» на территории Карачаево-Черкесской Республики введен режим повышенной готовности.

Указом Президента Российской Федерации от 25.03.2020 № 206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней» с 30 марта по 3 апреля 2020 года установлены нерабочие дня с сохранением за работниками заработной платы.

В соответствии с подпунктом «в» пункта 2 настоящий указ не распространится на работников организаций, обеспечивающих население продуктами питания и товарами первой необходимости.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 27.03.2020 № 762-р утвержден рекомендуемый Перечень непродовольственных товаров первой необходимости: санитарно-гигиеническая маска; антисептик для рук; салфетки влажные; салфетки сухие; мыло туалетное; мыло хозяйственное; паста зубная; щетка зубная; бумага туалетная; гигиенические прокладки; стиральный порошок; подгузники детские; спички, коробок; свечи; пеленка для новорожденного; шампунь детский; крем от опрелостей детский; бутылочка для кормления; соска-пустышка; бензин автомобильный; дизельное топливо.

В соответствии с пунктом 3 Распоряжения Правительства Российской Федерации от 27.03.2020 № 762-р к организациям, обеспечивающим население товарами первой необходимости, указанными в перечне относятся организации и индивидуальные предприниматели, обеспечивающие всю товаропроводящую цепочку таких товаров от производителя до конечного потребителя, включая производителей, поставщиков, дистрибьюторов, транспортно-логистические организации, логистические комплексы, организации, оказывающие услуги по подготовке, обработке, упаковке товаров и иные подобные услуги, распределительные центры, оптовые рынки, склады, службы доставки, курьерские службы, пункты выдачи заказов, объекты торговли всех форматов (в том числе нестационарные и мобильные объекты), а также управляющие компании, в том числе обеспечивающие функционирование объектов недвижимости, в которых располагаются такие организации.

Согласно пункту 4 Распоряжения Правительства Российской Федерации от 27.03.2020 № 762-р при реализации хозяйствующими субъектами, осуществляющими торговую деятельность, товаров, входящих хотя бы в одну группу товаров, указанных в перечне, такие хозяйствующие субъекты вправе реализовывать товары, не включённые в перечень.

Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики от 27.03.2020 № 68 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» внесены изменения.

Пунктом 16 Указа Главы Карачаево-Черкесской Республики от 27.03.2020 № 68 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» Главам администраций муниципальных районов и городских округов поручено образовать рабочие группы по организации исполнения и контроля за исполнением настоящего Указа, в том числе организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими деятельность, указанную в пункте 3 настоящего Указа с привлечением в установленном порядке, заинтересованных подразделении органов государственной власти.

В Приложении 1 к Указу Главы Карачаево-Черкесской Республики от 27.03.2020 № 68 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» в качестве товаров первой необходимости были указаны следующие товары: санитарно-гигиеническая маска; антисептик для рук; салфетки влажные; салфетки сухие; мыло туалетное; мыло хозяйственное; паста зубная; щетка зубная; бумага туалетная; гигиенические прокладки; стиральный порошок; подгузники детские; спички, коробок; свечи; пеленка для новорожденного; шампунь детский; крем от опрелостей детский; бутылочка для кормления; соска-пустышка; бензин автомобильный; дизельное топливо.

Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики от 28.03.2020 № 69 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 дополнен пунктом 3.4 следующего содержания:

«3.4. С 29 марта 2020 года:

3.4.1. Работу субъектов розничной торговли, за исключением аптек и аптечных пунктов, а также объектов розничной торговли в части реализации продовольственных товаров и (или) непродовольственных товаров первой необходимости, указанных в приложении 1 к настоящему Указу, продажи дистанционным способом, в том числе с условием доставки.

Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики от 28.03.2020 № 70 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» пункт 3.4.1 изложен в следующей редакции:

«3.4.1. Работу объектов розничной торговли за исключением аптек и аптечных пунктов, а также объектов розничной торговли обеспечивающих население продовольственными товарами и (или) непродовольственными товарами первой необходимости, указанными в приложении 1 к настоящему Указу, объектов розничной торговли, осуществляющих продажу товаров дистанционным способом, в том числе с условием доставки.

К организациям, обеспечивающим население продовольственными товарами и (или) непродовольственными товарами первой необходимости, указанными в приложении I к настоящему Указу, относятся организации и индивидуальные предприниматели, обеспечивающие всю товаропроводящую цепочку продуктов питания, и таких товаров от производителя до конечного потребителя, включая производителей, поставщиков, дистрибьюторов, транспортно-логистические организации, логистические комплексы, организации, оказывающие услуги по подготовке, обработке, упаковке товаров и иные подобные услуги, распределительные центры, оптовые рынки, склады, службы доставки, курьерские службы, пункты выдачи заказов, объекты торговли всех форматов (в том числе рынки, ярмарки, нестационарные и мобильные объекты), объекты общественного питания (в том числе с обслуживанием на вынос и с доставкой заказов), а также управляющие компании, в том числе обеспечивающие функционирование объектов недвижимости, в которых располагаются такие организации.

При реализации хозяйствующими субъектами, осуществляющими торговую деятельность товаров, входящих хотя бы в одну группу товаров, указанных в Приложении 1 к настоящему Указу, такие хозяйствующие субъекты вправе реализовать товары, не включенные в перечень.».

В Приложении 1 к Указу Главы Карачаево-Черкесской Республики от 28.03.2020 № 70 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» в качестве товаров первой необходимости (за исключением продовольственных) были указаны следующие товары: детские товары (включая соски различных типов, в том числе для бутылочек); мыло и моющие средства, средства чистящие и полирующие; санитарно-гигиенические изделия и туалетные принадлежности; средства индивидуальной защиты; медицинские изделия и дезинфицирующие средства; зоотовары (включая корма для животных и ветеринарные препараты); бензин, дизельное топливо, газ; автозапчасти (включай материалы смазочные, шины, покрышки, камеры); оборудование электрическое; кабельная продукция; приборы бытовые; оборудование компьютерное, электронная и оптическая; предметы садово-огородные и инвентарь; строительные и отделочные материалы и инструменты; санитарно-технические изделия; товары для предупреждения пожаров и пожаротушения; печатные средства массовой информации; спички; свечи; похоронные принадлежности; очки, линзы и их части; табачная продукция; товары, сопутствующие товародвижению (в том числе упаковка, этикетки, ценники, кассовая лента).

Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики от 30.03.2020 № 71 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» пункт 3.4.1 изложен в следующей редакции:

«3.4.1. Работу объектов розничной торговли за исключением аптек и аптечных пунктов, специализированных объектов розничной торговли, в которых осуществляется заключение договоров на оказание услуг связи и реализация товаров, связанных с данными услугами (в том числе мобильных телефонов, планшетов), а также объектов розничной торговли в части реализации продовольственных товаров и (или) непродовольственных товаров первой необходимости, указанных в Приложении 1 к настоящему Указу, продажа товаров дистанционным способом, в том числе с условием доставки.

К организациям, обеспечивающим население товарами первой необходимости, указанными в приложении 1 к настоящему Указу, относятся организации и индивидуальные предприниматели, обеспечивающие всю товаропроводящую цепочку таких товаров от производителя до конечного потребителя, включая производителей, поставщиков, дистрибьюторов, транспортно-логистические организации, логистические комплексы, организации, оказывающие услуги по подготовке, обработке, упаковке товаров и иные подобные услуги, распределительные центры, оптовые рынки, склады, службы доставки, курьерские службы, пункты выдачи заказов, объекты торговли всех форматов (в том числе нестационарные и мобильные объекты), а также управляющие компании, в том числе обеспечивающие функционирование объектов недвижимости, в которых располагаются такие организации».

В Приложении 1 к Указу Главы Карачаево-Черкесской Республики от 30.03.2020 № 71 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» в качестве товаров первой необходимости (за исключением продовольственных) были указаны следующие товары: санитарно-гигиеническая маска; антисептик для рук; салфетки влажные; салфетки сухие; мыло туалетное; мыло хозяйственное; паста зубная; щетка зубная; бумага туалетная; гигиенические прокладки; стиральный порошок; подгузники детские; спички, коробок; свечи; пеленка для новорожденного; шампунь детский; крем от опрелостей детский; бутылочка для кормления; соска-пустышка; бензин автомобильный; дизельное топливо; сжиженный природный газ; зоотовары (включая корма для животных и ветеринарные препараты).

Указом Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения па территории Российской Федерации в связи с распространением повой коронавирусной инфекции (COVID-19)».

В соответствии с пунктом 1 Указа Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239 установлено, что с 4 по 30 апреля 2020 года включительно нерабочие дни с сохранением за работниками заработной платы.

Согласно подпункту «б» пункта 2 Указа Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239 высшим должностным лицам приостановить (ограничить) деятельность находящихся на соответствующей территории отдельных организаций независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, а также индивидуальных предпринимателей с учетом положений пунктов 4 и 5 настоящего Указа.

В соответствии с подпунктом «в» пункта 4 Указа Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239 настоящий Указ не распространяется на следующие организации (работодателей и их работников): организации, обеспечивающие население продуктами питания и товарами первой необходимости.

Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики от 04.04.2020 № 77 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» пункт 13.1 изложен в следующей редакции:

«13.1. Обеспечить исполнение Указа Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)».

Дополнить подпунктами 13.1.1 - 13.1.3 следующего содержания.

«13.1.1. В период по 30 апреля 2020 года допускается деятельность организации (работодателей и их работников), указанных в подпунктах «а» - «е» пункта 4 Указа Президента от 02.04.2020 № 239 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)», а также работодателей, чья деятельность оказывает существенное влияние на занятость населения и социальную стабильность, имеет иное важное значение для социально-экономического состояния муниципального образования и не приостановлена в соответствии с настоящим Указом, на основании решении глав администрации муниципальных районов (городских округов), согласованных с Оперативным штабом.

Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики от 08.04.2020 № 82 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» внесены следующие изменения:

«3.8. Работа объектов розничной торговли за исключением аптек и аптечных пунктов, специализированных объектов розничной торговли, в которых осуществляется заключение договоров на оказание услуг связи и реализация товаров, связанных с данными услугами (в том числе мобильных телефонов, планшетов и т.п.), а также объектов розничной торговли в части реализации продовольственных товаров и (или) продовольственных товаров первой необходимости, указанных в приложении 1 к настоящему Указу, продажи товаров дистанционным способом, в том числе с условием доставки.

К организациям, обеспечивающим население товарами первой необходимости, указанными в приложении 1 к настоящему Указу, относятся организации и индивидуальные предприниматели, обеспечивающие всю товаропроводящую цепочку таких товаров от производителя до конечного потребителя, включая производителей, поставщиков, дистрибьюторов, транспортно-логистические организации, логистические комплексы, организации, оказывающие услуги по подготовке, обработке, упаковке товаров и иные подобные услуги, распределительные центры, оптовые рынки, склады, службы доставки, курьерские службы, пункты выдачи заказов, объекты торговли всех форматов (в том числе нестационарные и мобильные объекты), а также управляющие компании, в том числе обеспечивающие функционирование объектов недвижимости, в которых располагаются такие организации».

Как следует из материалов дела, основным видом деятельности предпринимателя является торговля розничная мужской, женской и детской одеждой в специализированных магазинах (ОКВЭД 47.71.1). Одним из дополнительных видов деятельности предпринимателя является торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах (ОКВЭД 47.19).

В соответствии с подпунктом «в» пункта 2 Указа Президента Российской Федерации от 25.03.2020 № 206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней» настоящий Указ не распространялся на работников организации, обеспечивающих население продуктами питания и товарами первой необходимости.

Согласно подпункту «б» пункта 2 Указа Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239 высшим должностным лицам приостановлена (ограничена) деятельность находящихся на соответствующей территории отдельных организаций независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, а также индивидуальных предпринимателей с учетом положений пунктов 4 и 5 настоящего Указа.

В соответствии с подпунктом «в» пункта 4 Указа Президента Российской Федерации от 02.04.2020 № 239 настоящий Указ не распространяется на следующие организации (работодателей и их работников): организации, обеспечивающие население продуктами питания и товарами первой необходимости.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что предпринимателем 18.04.2020 осуществлялась розничная торговля товарами первой необходимости в соответствии с рекомендуемым Перечнем непродовольственных товаров первой необходимости, утвержденным Распоряжением Правительства Российской Федерации от 27.03.2020 № 762-р; Перечнем непродовольственных товаров первой необходимости, указанными в Приложении 1 к Указу Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 №51 (в редакции от 27.03.2020 № 68; от 28.03.2020 № 70; от 30.03.2020 № 71; от 08.04.2020 № 82).

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что предпринимателем 18.04.2020 в магазине «Блок пост» по адресу: КЧР, <...>, осуществлялась розничная торговля товарами первой необходимости, а именно: средствами индивидуальной защиты, защитных масок, дезинфицирующих средств, для поверхностей и рук, защитных костюмов, в том числе одноразовых, и сопутствующих товаров к ним.

Административный орган не представил никаких доказательств, подтверждающих наличие события и объективной стороны вмененного правонарушения.

Документальных доказательств, указанных в оспариваемом постановлении обстоятельств в материалы дела не представлено, как и не представлено документов, из которых административным органом сделан указанный вывод.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В соответствии со статьей 68 АПК РФ, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Из материалов дела об административном правонарушении, не следует, что в ходе производства по делу об административном правонарушении были осуществлены все необходимые и достаточные меры для определения объективной стороны вменяемого правонарушения, установления надлежащего субъекта ответственности.

Иных данных, которые бы позволили определить наличие события административного правонарушения, в материалах дела не имеется.

При проверке законности постановления административного органа о привлечении к административной ответственности в полномочия суда не входит установление признаков административных правонарушений, а проверяется правильность установления этих признаков административным органом. При этом суд не должен подменять административный орган в вопросе о наличии вины в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно статье 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина, все неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, должны толковаться в пользу последнего.

Таким образом, субъект ответственности и вина в совершении правонарушения являются обязательными элементами состава административного правонарушения, при отсутствии любого из этих элементов наличие состава административного правонарушения не может быть констатировано.

Соответствующих доказательств, подтверждающих событие и состав в действиях предпринимателя вмененного правонарушения, административным органом не представлено.

Из представленных в материалы дела доказательств, суд считает, что Административной комиссией не представлены доказательства факта совершения предпринимателем вмененного ему административного правонарушения.

Таким образом, в действиях предпринимателя отсутствует событие административного правонарушения, предусмотренного пунктом 3 статьи 3.3 Закона Карачаево-Черкесской Республики от 11.04.2005 №40-РЗ «Об административных правонарушениях».

Доводы заявителя о том, что протокол об административном правонарушении составлен с нарушением требований КоАП РФ, поскольку ему не были разъяснены права и обязанности, предусмотренные статьей 51 Конституции Российской Федерации, в связи с чем, данный протокол является недопустимым доказательством, не могут быть приняты во внимание.

Согласно абзаца 2 пункта 18 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» нарушением влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано, в частности, получение объяснении лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которому не были предварительно разъяснены его права и обязанности, предусмотренные частью 1 статьи 25.1, частью 2 статьи 25.2, частью 3 статьи 25.6 КоАП РФ, статьей 51 Конституции Российской Федерации.

Между тем, вышеуказанное нарушение касается порядка получения объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, однако, в рамках составления протокола об административном правонарушении какие либо объяснения об обстоятельствах совершенного ИП ФИО1 административного правонарушения, от последнего не отбирались.

Более того, согласно пункту 18 вышеуказанного Постановления, отсутствие предварительного разъяснения прав, предусмотренных частью 1 статьи 25.1, частью 2 статьи 25.2, частью 3 статьи 25.6 КоАП РФ и предоставленных статьей 51 Конституции Российской Федерации, может быть признано, а не в обязательном порядке является, нарушением, влекущим невозможность использования доказательств.

Права, предусмотренные КоАП РФ, в протоколе разъяснены, о чем свидетельствует содержание протокола, подписанного представителем ФИО4

Суд отклоняет довод заявителя о том, что в протоколе об административном правонарушении № 009988 от 18.04.2020 не указана дата совершения административного правонарушения.

В протоколе об административном правонарушении № 009988 от 18.04.2020 указано, что 18.04.2020 в 13-15 установлен факт осуществления предпринимателем деятельности по розничной продаже непродовольственными товарами, не включенными в перечень товаров первой необходимости, утвержденный Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики № 51 от 17.03.2020.

Суд отклоняет довод заявителя о том, что протокол об административном правонарушении № 009988 от 18.04.2020 составлен неуполномоченным лицом.

Указом Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» (в ред. от 27.03.2020 № 68) главам администраций муниципальных районов и городских округов было поручено образовать рабочие группы по организации исполнения и контроля за исполнением настоящего Указа, в том числе организациями и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими деятельность, указанную в пункте 3 настоящего Указа, с привлечением в установленном порядке заинтересованных подразделений органов государственной власти (пункт 16).

Во исполнение данного поручения Распоряжением мэрии муниципального образования города Черкесска № 66-р от 30.03.2020 была создана рабочая группа мэрии муниципального образования города Черкесска по организации исполнения и контроля за выполнением Указа Главы Карачаево-Черкесской Республики от 27.03.2020 № 68 «О внесении изменений в Указ Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности».

Одним из членов указанной рабочей группы являлся ФИО5 - первый заместитель Руководителя мэрии (Мэра) муниципального образования города Черкесска, курирующий в соответствии со схемой управления мэрии муниципального образования города Черкесска, утвержденной распоряжением Мэрии муниципального образования города Черкесска от 15.01.2020 № 3-р, отдел по контролю за использованием земель мэрии муниципального образования города Черкесска; специалисты данного структурного подразделения органа местного самоуправления подконтрольны и подотчетны ФИО5

Согласно подпункту «б» пункта 5 части 3 статьи 15 Закона Карачаево-Черкесской Республики от 11.04.2005 № 40-РЗ «Об административных правонарушениях», протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Законом, составляются должностными лицами, уполномоченными органами местного самоуправления городского округа - об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 3.3, 4.3, 4.6, 4.7, 11.9, 11.10, 11.1-4. настоящего Закона.

Постановлением мэрии муниципального образования города Черкесска от 31.01.2017 № 37 утверждён перечень должностных лиц, уполномоченных на составление протоколов об административных правонарушениях, к числу которых, в соответствии с Приложением к настоящему постановлению, относится: начальник, заместитель и специалисты отдела по контролю за использованием земель города мэрии муниципального образования города Черкесска.

В рамках выполнения поручения Главы Карачаево-Черкесской Республики, указанного в пункте 16 Указа от 17.03.2020 № 51 «О введении режима повышенной готовности» ФИО5 - первым заместителем Руководителя мэрии (Мэра) муниципального образования города Черкесска курируемому отделу было поручено проведение мероприятий, направленных на контроль исполнения положений, отраженных в пункте 3 Указа Главы Карачаево-Черкесской Республики от 17.03.2020 № 51 «О введение режима повышенной готовности», в частности, в отношении приостановления работы розничной торговли.

Лицом, составившим 18.04.2020 в отношении ИП ФИО1 протокол об административном правонарушении № 009988, является ФИО3 – начальник отдела торгового бытового обслуживания населения и защиты прав потребителей.

Таким образом, протокол об административном правонарушении от 18.04.2020 № 009988 составлен начальником отдела торгового бытового обслуживания населения и защиты прав потребителей ФИО3, уполномоченным органом местного самоуправления на составление протокола об административном правонарушении, предусмотренном статьей 3.3. Закона Карачаево-Черкесской Республики от 11.04.2005 № 40-РЗ «Об административных правонарушениях».

Доводы Мэрии и Административной комиссии о том, что подтверждающим обстоятельства того, что предприниматель не должен был осуществлять предпринимательскую деятельность в период введенных ограничительных мер, служит постановление Правительства Российской Федерации от 03.04.2020 №434 «Об утверждении перечня отраслей Российской Экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции», судом отклоняется.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.04.2020 №434 «Об утверждении Перечня отраслей Российской Экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции» утвержден Перечень отраслей Российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции.

Пункт 11 Перечня отраслей Российской экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции - «Розничная торговля непродовольственными товарами», в которую включена торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах (ОКВЭД 47.19).

В соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 03.04.2020 №434 «Об утверждении Перечня отраслей Российской Экономики, в наибольшей степени пострадавших в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции» установлено, что Перечень, утвержденный настоящим постановлением используется в том числе в целях применения части 1 статьи 7 Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и отдельные законодательные акты Российской Федерации, в части особенностей изменения условий кредитного договора, договора займа» в отношении заемщиков, относящихся к субъектам малого и среднего предпринимательства, заключивших до дня вступления в силу указанного Федерального закона с кредитором - кредитной организацией или некредитной финансовой организацией, которая осуществляет деятельность по предоставлению кредитов (займов), кредитный договор (договор займа), в том числе кредитный договор (договор займа), обязательства по которому обеспечены ипотекой, которые вправе в любой момент в течение времени действия такого договора, но не позднее 30 сентября 2020, обратиться к кредитору с требованием об изменении его условий, предусматривающим приостановление исполнения заемщиком своих обязательств на срок, определенный заемщиком.

Указанным постановлением законодатель не запретил (не ограничил) осуществление предпринимателями деятельности розничной торговли в неспециализированных магазинах непродовольственными товарами (ОКВЭД 47.19).

Суд пришел к выводу, что постановление административного органа от 27.04.2020 № 008295 подлежит отмене в связи с отсутствием события вмененного заявителю правонарушения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

В силу части 4 статьи 208 АПК РФ (части 5 статьи 30.2 КоАП РФ) не облагается государственной пошлиной заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности. При подаче такого заявления не применяются положения подпункта 3 пункта 1 статьи 333.21 Налогового Кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд,

решил:

1. Заявление индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП 319265100171248, ИНН <***>) удовлетворить.

2. Признать незаконным и отменить постановление Административной комиссии при мэрии муниципального образования города Черкесска от 27.04.2020 №008295 по делу об административном правонарушении.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба и может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья Р.М. Биджиева