Решение № 2-1460/2021 2-1460/2021~М-702/2021 М-702/2021 от 21 июля 2021 г. по делу № 2-1460/2021

Дело №2-1460/2021

УИД 18RS0005-01-2021-001454-49


Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

22 июля 2021 года г.Ижевск

Устиновский районный суд г.Ижевска Удмуртской Республики в составе:

председательствующего судьи Шубина М.Ю.,

при секретаре судебного заседания Сакриевой Л.В.,

с участием:

истца ФИО3, его представителя ФИО4,

представителя ответчика АГСК «Старки» ФИО5, ФИО12,

помощника прокурора Устиновского района г. Ижевска Красноперовой Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО3 ФИО13 к Автогаражно - строительному кооперативу «Старки» об установлении факта трудовых отношений, возложении обязанности оформить трудовой договор в письменной форме, восстановлении на работе, взыскании заработной платы, компенсации морального вреда,

У С Т А Н О В И Л:

ФИО3 обратился в суд с иском к ответчику АГСК «Старки» об установлении факта трудовых отношений с ДД.ММ.ГГГГ, возложении обязанности оформить трудовой договор в письменной форме с ДД.ММ.ГГГГ, восстановлении на работе в должности сторожа с ДД.ММ.ГГГГ, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 39 200 руб., компенсации морального вреда в размере 10000 руб.

Свои исковые требования ФИО3 мотивировал тем, что с января 2020 года с ведома и по поручению председателя АГСК «Старки» ФИО12 он был допущен к работе сторожем с заработной платой в размере 1 400 руб. за смену, которая выплачивалась ежемесячно, с графиком работы сутки через трое. В его обязанности входило осуществление охраны АГСК в ночное время с 07.00 час. до 07.00 час. следующего дня. Несмотря на длительный характер работы трудовой договор с истцом оформлен не был, от заключения договора ответчик постоянно уклонялся. Истец был отстранен от работы в декабре 2020 года, при этом приказ об увольнении истцу не вручался.

В судебном заседании истец исковые требования подтвердил в полном объеме, просил суд удовлетворить их и восстановить его в должности сторожа с ДД.ММ.ГГГГ, установить факт трудовых отношений с ДД.ММ.ГГГГ, оформить с ним трудовой договор с ДД.ММ.ГГГГ, взыскать заработную плату за время вынужденного прогула и компенсацию морального вреда.

Истец ФИО3 суду пояснил, что в АГСК «Старки» он работал с мая 2019 года по ноябрь 2020 года, полагает, что о наличии трудовых отношений свидетельствует ежемесячная оплата проделанной работы. Трудовую книжку ответчику не предъявлял, трудовой договор с работодателем не заключал, отпуск ему не предоставлялся. Подтвердил подписание им актов о проделанной работе за октябрь и ноябрь 2020 года и договоров на оказание возмездных услуг от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ. В судебном заседании подтвердил отсутствие задолженности перед ним по заработной плате, пояснил, что последний рабочий день был ДД.ММ.ГГГГ.

Представитель истца ФИО4 исковые требования подтвердила в полном объеме, просила суд их удовлетворить.

Представитель ответчика - председатель АГСК «Старки» ФИО12 в судебном заседании исковые требования не признал, суду пояснил, что в его должностные обязанности входит общее руководство работой кооператива, в том числе сторожей. С марта или мая 2019 года в АГСК «Старки» ФИО3 выполнял работу сторожа по договорам об оказании возмездных услуг, которая была своевременно оплачена. ФИО3 выполнял работу за временно отсутствовавшего работника ФИО27 в связи с болезнью последнего. Со всеми сторожами в АГСК «Старки» заключены гражданско – правовые договоры об оказании услуг. По трудовым договорам в АГСК оформлены председатель АГСК и его заместитель. Трудовые книжки сторожами при приеме на работу не предоставляются, отпуска им не предоставляются, штатное расписание на АГСК отсутствует, составляются только графики работ со сторожами. Представил суду письменные возражения по иску, в которых просил в удовлетворении заявленных исковых требований отказать в связи с пропуском истцом срока исковой давности, так как акт выполненных работ был подписан ФИО3 ДД.ММ.ГГГГ, указал о заключении с ФИО3 в ноябре 2020 года срочного трудового договора для выполнения определенной работы для замещения отсутствующего работника (т.1 л.д.18).

Представитель ответчика АГСК «Старки» ФИО5 исковые требования не признал.

Свидетель ФИО15 суду пояснил, что является заместителем председателя АГСК «Старки». В АГСК «Старки» сторожа принимаются непосредственно председателем АГСК, с ними заключаются трудовые договоры, пояснил, что при приеме на работу сторожам разъясняется инструкция и их обязанности. Считает, что с истцом был заключен трудовой договор сроком на 1 год. Председатель заключает со сторожами договоры, при этом на основании каких документов сторожа работают в АГСК он не знает, так как данными документами не занимается. Он предупреждал ФИО3 устно о том, что ФИО27 выздоровел и собирается прийти на работу и ФИО3 в связи с этим не будет работать в декабре.

Свидетель ФИО16 суду пояснил, что работает в АГСК «Старки» сторожем с 2007 года по трудовому договору, который заключают каждый месяц. В 2017 году сторожам вернули трудовые книжки. Он приступил к работе с октября 2020 года, до этого времени с февраля 2019 по октябрь 2020 он восстанавливался после инсульта. Если сторож уходит в отпуск, то он не оплачивается. В октябре 2020 года он вышел на работу и с ним был заключен договор на 1 месяц, первый рабочий день был ДД.ММ.ГГГГ. Кроме него в АГСК работает 8 сторожей, с режимом работы по графику сутки через трое, с которыми также заключены аналогичные договоры.

Старший помощник прокурора <адрес> ФИО8 в своем заключении просила в удовлетворении требований ФИО3 отказать.

Выслушав пояснения участников процесса, изучив имеющиеся в деле письменные доказательства, суд установил следующие юридически значимые для дела обстоятельства.

Автогаражно – строительный кооператив «Старки» зарегистрирован в качестве юридического лица с ДД.ММ.ГГГГ (т.1 л.д.16). Председателем АГСК является ФИО12 ФИО14, имеющий право действовать от имени АГСК без доверенности.

Согласно Уставу АГСК «Старки», утвержденного собранием членов кооператива ДД.ММ.ГГГГ и зарегистрированного ДД.ММ.ГГГГ председатель АГСК вправе представлять интересы АГСК без доверенности во всех учреждениях и организациях, определяет условия оплаты труда работников кооператива, принимает и увольняет работников кооператива, издает приказы по вопросам внутренней деятельности кооператива (п.7.7.2 Устава) (т.1 л.д.25-31).

Пунктом п. 6.2 Устава установлено, что охрана кооператива осуществляется работниками, принятыми на работу правлением кооператива, на основании хозяйственных и трудовых договоров.

Решением общего собрания АГСК «Старки» от ДД.ММ.ГГГГ постановлено перевести сторожей и обслуживающий персонал на работу по договорам подряда (п.24) (т.1 л.д.23-24).

Согласно штатному расписанию АГСК «Старки» на год от ДД.ММ.ГГГГ, в ГСК «Старки» имеются ставки председателя, заместителя председателя, главного бухгалтера, электрика- энергетика. Штатное расписание АГСК «Старки» на 2020 год не содержит должности сторожа.

В ведомостях страховых взносов за 2020 года в ней указаны следующие сотрудники, в том числе: ФИО7, ФИО2, ФИО9, ФИО6, ФИО1, ФИО10

Из карточки сотрудника ФИО3 следует, что заработная плата ему выплачивалась по договорам подряда за 2020 год за период с января по ноябрь 2020 года, за рабочие дни в 2020 году ФИО3 начислено по договору подряда 133 630 руб.

Согласно договору № от ДД.ММ.ГГГГ, заключенному между АГСК «Старки» и истцом ФИО2, ФИО2 обязуется оказать АГСК сторожевые услуги, согласно графику оказания услуг, который является неотъемлемой частью договора (п.1 договора). В соответствии с п.3 договора стоимость услуг составляет 1610 руб. за 1 смену (24 часа), которая производится после подписания акта приема- сдачи оказанных услуг. Согласно п.4.1 договора срок его действия до ДД.ММ.ГГГГ (т.1 л.д.21).

В соответствии с актом приема - сдачи оказанных услуг от ДД.ММ.ГГГГ, подписанного ответчиком и представителем истца ФИО12, ФИО3 по договору № от ДД.ММ.ГГГГ отработано 7 смен, стоимость оказанных услуг 11 270 руб. (1610*7=11270 руб.).

Как следует из п.2.1 вышеуказанных договоров исполнителю предоставляется отапливаемое помещение, оборудованное телефонной связью, противопожарными средствами и соответствующее требованиям для круглосуточного пребывания в нем.

Согласно договору № от ДД.ММ.ГГГГ, заключенному между АГСК «Старки» и истцом ФИО3, ФИО3 обязуется оказать АГСК сторожевые услуги, согласно графику оказания услуг, который является неотъемлемой частью договора (п.1 договора). В соответствии с п. 3 договора стоимость услуг составляет 1610 руб. за 1 смену (24 часа), которая производится после подписания акта приема- сдачи оказанных услуг. Согласно п.4.1 договора срок его действия до ДД.ММ.ГГГГ.

Из договоров на возмездное оказание услуг от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ, заключенных с ФИО3 следует, что договор заключен между истцом и ответчиком на срок до ДД.ММ.ГГГГ и до ДД.ММ.ГГГГ, предмет договоров - возмездное предоставление исполнителем сторожевых услуг на территории АГСК «Старки». В обязанности исполнителя входит: осуществлять обход территории не менее 4 раз за смену, обеспечение своевременного информирования администрации, дежурного полиции при выявлении взлома на имуществе заказчика, а также на имуществе членов АГСК «Старки», осуществление охраны следов преступления до прибытия представителей милиции, при возникновении пожара поднимать тревогу, извещать пожарную службу, проверять исправность сигнализационных устройств, средств видеонаблюдения, телефонов, освещения, наличия противопожарного инвентаря, соблюдение чистоты и противопожарной безопасности в боксе, содержание территории АБК в чистоте, контроль за вывозом ТБО, содержание собак, нести материальную ответственность за ненадлежащее исполнение договора.

Стоимость услуг 1610 руб. за 1 смену (24 часа). Оплата производится из кассы предприятия заказчика после подписания акта приема – сдачи оказанных услуг.

В соответствии с актом приема - сдачи оказанных услуг от ДД.ММ.ГГГГ, подписанного истцом и представителем ответчика ФИО12, ФИО3 по договору № от ДД.ММ.ГГГГ отработано 7 смен, стоимость оказанных услуг составила 11 270 руб. (1610*7=11270 руб.).

Согласно заявлению, поступившему от ФИО7 от ДД.ММ.ГГГГ, он уведомляет председателя АГСК «Старки» о готовности возобновить работу по сторожевым услугам (т.1 л.д.47).

Согласно договору № от ДД.ММ.ГГГГ, заключенному между АГСК «Старки» и ФИО7, он обязуется оказать АГСК сторожевые услуги, согласно графику оказания услуг, срок действия договора до ДД.ММ.ГГГГ (т.1 л.д.56).

Согласно договору № от ДД.ММ.ГГГГ, заключенному между АГСК «Старки» и ФИО7, он обязуется оказать АГСК сторожевые услуги, согласно графику оказания услуг, срок действия договора до ДД.ММ.ГГГГ.

Как следует из протокола общего собрания от ДД.ММ.ГГГГ, контроль за работой сторожей осуществляет ФИО11, в составе сторожей принят новый сторож ФИО3, замещающий временно неработающего по здоровью ФИО7 (т.1 л.д.63).

Согласно графиков отработанного времени: за июнь 2020 годп ФИО3 отработано 8 смен по 24 часа, за июль 2020 года - 7 смен по 24 часа, за август 2020 года - 8 смен по 24 часа, за сентябрь 2020 года - 8 смен по 24 часа, за октябрь 2020 года - 7 смен по 24 часа, за ноябрь 2020 года - 7 смен по 24 часа (т.1 л.д.67-76). Графики работ за январь, февраль, март, апрель 2020 года суду ответчиком не представлены.

В соответствии с ответом ГУ «Центр ПФР по выплате пенсий в УР» в региональной базе на застрахованное лицо ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р., имеются сведения для включения в индивидуальный лицевой счет за период с ДД.ММ.ГГГГ-ДД.ММ.ГГГГ, предоставленные страхователем АГСК «Старки» о наличии сумм выплат и иных вознаграждений ФИО3 за период с января по ноябрь 2020 года.

Как следует из справок о доходах физического лица, представленных МРИ ИФНС № по УР за период с мая 2019 по декабрь 2019 года ФИО3 производились ежемесячно выплаты от АГСК «Старки» с ко<адрес>, то есть по договорам гражданско-правового характера в размере ДД.ММ.ГГГГ.

ДД.ММ.ГГГГ года, ФИО3 также производились ежемесячно выплаты от АГСК «Старки» также с ко<адрес>, то есть по договорам гражданско-правового характера (за исключением авторских вознаграждений) (Приказ ФНС России от ДД.ММ.ГГГГ N ММВ-7-11/387 "Об утверждении кодов видов доходов и вычетов", зарегистрирован в Минюсте России ДД.ММ.ГГГГ N 39705), <данные изъяты>.

ФИО3 и АГСК «Старки» трудовой договор не заключался, приказы о приеме-увольнении ФИО3 ответчиком не издавались, трудовая книжка не заполнялась, что подтверждается копией трудовой книжки ФИО3 в которой записи о работе в АГСК «Старки» отсутствуют.

Правила внутреннего трудового распорядка суду не представлены.

Выслушав объяснения лиц участвующих в деле, исследовав материалы дела, рассматривая иск, в пределах заявленного предмета и оснований иска, суд приходит к выводу о том, что требования истца подлежат удовлетворению исходя из следующего.

В силу ч.3 ст. 123 Конституции РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

Согласно разъяснений, содержащихся в п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия", при рассмотрении гражданских дел следует исходить из представленных истцом и ответчиком доказательств.

Разрешая настоящее гражданское дело, суд руководствуется положениями ст.ст.12, 56, 57 ГПК РФ согласно которым правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон; каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом; доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.

Сторонами суду представлена расписка, согласно которой положения ст.ст.12,56,57 ГПК РФ им разъяснены и понятны. Они согласны на вынесение решения по имеющимся в деле доказательствам. Дополнительных доказательств у них не имеется.

Как следует из ст. 1 ГК РФ субъекты гражданского права приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно Конституции Российской Федерации труд свободен; каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (статья 37, часть 1).

В целях обеспечения эффективной защиты работников посредством национальных законодательства и практики, разрешения проблем, которые могут возникнуть в силу неравного положения сторон трудового правоотношения, Генеральной конференцией Международной организации труда ДД.ММ.ГГГГ принята Рекомендация N 198 о трудовом правоотношении (далее также - Рекомендация МОТ о трудовом правоотношении, Рекомендация).

В пункте 2 Рекомендации МОТ о трудовом правоотношении указано, что характер и масштабы защиты, обеспечиваемой работникам в рамках индивидуального трудового правоотношения, должны определяться национальными законодательством или практикой либо и тем, и другим, принимая во внимание соответствующие международные трудовые нормы.

В пункте 9 этого документа предусмотрено, что для целей национальной политики защиты работников в условиях индивидуального трудового правоотношения существование такого правоотношения должно в первую очередь определяться на основе фактов, подтверждающих выполнение работы и выплату вознаграждения работнику, невзирая на то, каким образом это трудовое правоотношение характеризуется в любом другом соглашении об обратном, носящем договорный или иной характер, которое могло быть заключено между сторонами.

Пункт 13 Рекомендации называет признаки существования трудового правоотношения (в частности, работа выполняется работником в соответствии с указаниями и под контролем другой стороны; интеграция работника в организационную структуру предприятия; выполнение работы в интересах другого лица лично работником в соответствии с определенным графиком или на рабочем месте, которое указывается или согласовывается стороной, заказавшей ее; периодическая выплата вознаграждения работнику; работа предполагает предоставление инструментов, материалов и механизмов стороной, заказавшей работу).

В целях содействия определению существования индивидуального трудового правоотношения государства-члены должны в рамках своей национальной политики рассмотреть возможность установления правовой презумпции существования индивидуального трудового правоотношения в том случае, когда определено наличие одного или нескольких соответствующих признаков (пункт 11 Рекомендации МОТ о трудовом правоотношении).

Согласно ст. 19.1 Трудового кодекса РФ (далее ТК РФ) признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми может осуществляться: на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по такому договору, не обжалованного в суд предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения ч. 2 ст. 15 ТК РФ; судом, если лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений. Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Часть 3 статьи 19.1 Трудового кодекса Российской Федерации устанавливает, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

В силу части 1 статьи 68 ТК РФ, прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Из разъяснений, содержащихся в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N 2 N "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" следует, что если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 Трудового кодекса Российской Федерации) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

Правилами ст. 20 ТК РФ установлено, что сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель. Работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Работодатель, в том числе, это физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работником. Для целей ТК РФ работодателями - физическими лицами признаются, в числе прочих физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, вступившие в трудовые отношения с работниками в целях осуществления указанной деятельности. Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются, в числе прочих физическим лицом, являющимся работодателем.

В силу ст. 21 ТК РФ работник имеет право на: заключение и расторжение трудового договора в порядке и на условиях, установленных законом; своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии с количеством и качеством выполненной работы; защиту своих трудовых прав; разрешение индивидуальных трудовых споров в порядке, установленном законом; возмещение вреда, причиненного ему в связи с исполнением трудовых обязанностей, компенсацию морального вреда в порядке, установленном законом; обязательное социальное страхование в случаях, предусмотренных федеральными законами. Работник обязан: добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором; соблюдать правила внутреннего трудового распорядка; соблюдать трудовую дисциплину; выполнять установленные нормы труда.

В соответствии со ст. 22 ТК РФ работодатель имеет право: заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены ТК РФ, иными федеральными законами; требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка. Работодатель обязан: соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия трудовых договоров; обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности; выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные в соответствии с ТК РФ, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами; осуществлять обязательное социальное страхование работников в порядке, установленном федеральными законами; возмещать вред, причиненный работникам в связи с исполнением ими трудовых обязанностей, а также компенсировать моральный вред в порядке и на условиях, которые установлены ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

Согласно ст. 64 ТК РФ запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд.

Ст. 66 ТК РФ установлено, что трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника. Форма, порядок ведения и хранения трудовых книжек устанавливаются уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Работодатель ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной. В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора.

В силу ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя. Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе. Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

В соответствии со ст. 68 ТК РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы.

Из приведенных выше нормативных положений трудового законодательства следует, что к характерным признакам трудового правоотношения, возникшего на основании заключенного в письменной форме трудового договора, относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда; возмездный характер трудового отношения (оплата производится за труд).

Ст. 129 ТК РФ определено, что заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в особых климатических условиях) и стимулирующие выплаты. Тарифная ставка - фиксированный размер оплаты труда работника за выполнение нормы труда определенной сложности (квалификации) за единицу времени без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат. Оклад (должностной оклад) - фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.

Согласно ч. 1 ст. 135 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

По общим правилам ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается работнику в месте выполнения им работы. Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка или трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена.

В силу правил частей 1 - 3 ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных ТК РФ, устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Согласно ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Как следует из пункта 1 статьи 2 ГК РФ гражданское законодательство в том числе определяет правовое положение участников гражданского оборота и регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (пункт 1 статьи 703 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику (пункт 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из содержания данных норм Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что договор подряда заключается для выполнения определенного вида работы, результат которой подрядчик обязан сдать, а заказчик принять и оплатить. Следовательно, целью договора подряда является не выполнение работы как таковой, а получение результата, который может быть передан заказчику. Получение подрядчиком определенного передаваемого (т.е. материализованного, отделяемого от самой работы) результата позволяет отличить договор подряда от других договоров.

От трудового договора договор подряда отличается предметом договора, а также тем, что подрядчик сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; подрядчик работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

Материалы дела не содержат сведений о том, что истец работал нерегулярно, не имел допуска к рабочему месту либо выполнял трудовые обязанности без согласия работодателя.

Судом установлено, что ФИО3 работал в АГСК «Старки» в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Сложившиеся между ФИО3 и АГСК «Старки» отношения надлежит признать трудовыми отношениями, поскольку такие отношения были основаны на фактическом соглашении между работником ФИО3 и работодателем АГСК «Старки» о личном выполнении работником за плату трудовой функции.

В частности, ФИО3 обязался выполнять работу по профессии сторожа, работа проводилась ФИО3 лично, в интересах, под управлением и контролем представителя работодателя, истец подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, установленным на предприятии ответчика, ему были обеспечены условия труда, оплата труда. АГСК «Старки» обеспечивало ФИО3 условия труда, предоставляло непосредственную работу и оборудованное рабочее место, о чем указано в заключенных между сторонами договорах подряда.

Таким образом, заключенные между сторонами договоры подряда фактически подменяли собой трудовой договор.

Согласно ст.57 ТК РФ в трудовом договоре указывается дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом.

Согласно ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 ТК РФ. В случаях, предусмотренных частью второй ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения. Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок. В случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Сторона ответчика не сослалась и не представила доказательств того, что заключала с истцом трудовой договор в установленном законом порядке.

Оснований полагать, что между сторонами был заключен именно срочный договор со сроком на один год на время замещения отсутствующего сотрудника, как пояснил свидетель ФИО6, не имеется, так как согласно представленного заявления ФИО27 от ДД.ММ.ГГГГ (т.1 л.д.55) и договора подряда, заключенного АГСК «Старки» с ФИО7 ДД.ММ.ГГГГ, сроком по ДД.ММ.ГГГГ, он приступил к работе в ноябре 2020 года, в указанный период истец ФИО3 продолжал работать у ответчика, в связи с чем, имеются основания полагать о заключении между сторонами трудового договора на неопределенный срок.

Факт наличия в сложившихся между сторонами трудовых отношений доказан в судебном заседании совокупностью приведенных выше доказательств.

В силу указанных обстоятельств суд полагает о наличии правовых оснований для удовлетворения требования иска об установлении между сторонами факта трудовых отношений, наличие которых устанавливает в период с ДД.ММ.ГГГГ, в связи с заявленными исковыми требованиями об установлении факта трудовых отношений с указанной даты.

Доводы стороны ответчика об отсутствии в штатном расписании должности сторожа не может безусловно свидетельствовать об отсутствии трудовых отношений с истцом и не является препятствием для установления факта трудовых отношений между сторонами.

Так, согласно правой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в Определении от ДД.ММ.ГГГГ N-О-О, отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми - при наличии в этих отношениях признаков трудового договора.

Исходя из того, что совокупность имеющихся в деле доказательств подтверждает факт трудовых отношений между истцом и ответчиком, а также факт исполнения истцом трудовых функций в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в должности сторожа, отсутствие в штатном расписании указанных должностей не свидетельствует об отсутствии трудовых отношений между истцом и ответчиком.

С учетом удовлетворения исковых требований об установлении факта трудовых отношений, суд полагает подлежащими удовлетворению и иные, следующие из факта установления между сторонами трудовых отношений, требования.

Учитывая, что решение суда об установлении между сторонами факта трудовых отношений подлежит исполнению путем заключения трудового договора, суд приходит к выводу о возложении на АГМК «Старки» обязанности заключить с ФИО3 ФИО17 трудовой договор с ДД.ММ.ГГГГ в качестве сторожа.

Поскольку в нарушение требований ст. 56 ГПК РФ, ответчиком не было представлено каких-либо доказательств наличия законного основания увольнения истца и соблюдения процедуры его увольнения, суд признает увольнение ФИО2 незаконным и восстанавливает его на работе с ДД.ММ.ГГГГ, так как стороны в судебном заседании пояснили, что последним рабочим днем ФИО2 было ДД.ММ.ГГГГ, данный факт сторона ответчика не оспаривала.

В силу положений статьи 394 ТК РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

В силу приведенных норм права в пользу истца подлежит взысканию средний заработок за все время вынужденного прогула, при этом в связи с тем, что требования о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула заявлены на период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ суд удовлетворяет требования истца за указанный период.

Согласно положениям ч. 1 ст. 68 ГПК РФ, если сторона, обязанная доказывать свои требования или возражения, удерживает находящиеся у нее доказательства и не представляет их суду, суд вправе обосновать свои выводы объяснениями другой стороны.

Поскольку сторона ответчика при наличии установленного факта трудовых отношений, не представила суду документы, всех графиков работы истцы за спорный период, суд исходит из объяснений истца об установлении ему посменного рабочего графика: 1 сутки через 3, с оплатой <данные изъяты>. за каждую смену, что также подтверждается договором в части размера суммы оплаты за смену (24 часа) и представленными графиками сменности за период с ДД.ММ.ГГГГ, а также за ДД.ММ.ГГГГ согласно которым сторожа осуществляют работу посменно сутки через трое. При этом при расчете суд учитывает положения договора, согласно которого ФИО3 подлежит оплате ДД.ММ.ГГГГ смену, так как суд не наделен функцией удержания налогов и налог на доходы физических лиц подлежит удержанию при выплате данных сумм работодателем.

В связи с чем суд не может руководствоваться представленным истцом расчетом, поскольку он основан на данных о выплаченной работодателем заработной плате без учета исчисленного, удержанного и перечисленного в бюджет налога на доходы физических лиц и с учетом периода начислений оплаты.

Последний рабочий день истца был ДД.ММ.ГГГГ, соответственно, при указанном графике работы следующая смена у ФИО3 должна была быть ДД.ММ.ГГГГ, и соответственно при продолжении работы в декабре ДД.ММ.ГГГГ ФИО3 отработал бы 8 смен, в ДД.ММ.ГГГГ года – 7 смен, в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ – 5 смен, в связи с чем суд принимает расчет истца в части количества смен за данный период, который стороной ответчика оспорен не был.

Согласно ч.3 ст. 196 ГПК РФ суд принимает решение по заявленным истцом требованиям. Однако суд может выйти за пределы заявленных требований в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Согласно ст. 394 ТК РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы. Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом. В случае, когда к моменту вынесения указанного решения работник после оспариваемого увольнения вступил в трудовые отношения с другим работодателем, дата увольнения должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у этого работодателя.

Как следует из копии трудовой книжки ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ ФИО3 принят на работу в механосборочный цех № АО «Ижевский мотозавод «Аксион - холдинг»» слесарем механосборочных работ 4 разряда, приказ о приеме на работу от ДД.ММ.ГГГГ. В связи с чем подлежит взысканию средний заработок за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (день, предшествующий устройству на работу) и взыскивает в пользу истца средний заработок за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Суд не может руководствоваться представленным истцом расчетом в части полежавшей взысканию суммы, поскольку он основан на данных о выплаченной работодателем заработной плате без учета исчисленного, удержанного и перечисленного в бюджет налога на доходы физических лиц и с учетом периода начислений оплаты.

Последний рабочий день истца был ДД.ММ.ГГГГ, соответственно, при указанном графике работы следующая смена у ФИО3 должна была быть ДД.ММ.ГГГГ, и соответственно при продолжении работы в декабре ДД.ММ.ГГГГ ФИО3 отработал бы 8 смен, в ДД.ММ.ГГГГ – 7 смен, в ДД.ММ.ГГГГ - 8 смен, в ДД.ММ.ГГГГ - 7 смен, в ДД.ММ.ГГГГ 8 смен, в ДД.ММ.ГГГГ (с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) - 4 смены.

Средний заработок истца за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (всего № смен) составляет №. №

При этом суд учитывает, что за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ с учетом последней отработанной истцом смены ДД.ММ.ГГГГ, рабочих смен у истца не было бы, первая рабочая смена после ДД.ММ.ГГГГ приходится на ДД.ММ.ГГГГ. При выплате работодателем заработной платы подлежит удержание налога на доходы физических лиц.

В части размера компенсации морального вреда суд приходит к следующему.

Суд полагает, что сам факт работы истца у ответчика без надлежащего, установленного законом оформления между сторонами трудовых отношений, невыплата в установленные законом сроки заработной платы, причинили истцу нравственные страдания.

Исходя из принципа разумности и справедливости, возмещение причиненного ФИО3 морального вреда в виде нравственных страданий в денежном выражении суд определяет в размере 5 000 рублей.

Применительно к заявленным истцом требованиям об установлении факта трудовых отношений, восстановлении на работе и взыскании заработной платы ответчиком было заявлено о пропуске истцом срока обращения в суд в соответствии со ст.392 ТК РФ.

Согласно п.2 ст.199 ГК РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

В силу ст.200 ГК РФ если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

Сроки обращения работника в суд за разрешением индивидуального трудового спора установлены ст. 392 Трудового кодекса Российской Федерации.

В ч. 1 ст. 392 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

За разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении (ч. 2 ст. 392 Трудового кодекса Российской Федерации).

Из норм трудового законодательства и разъяснений Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (п.3) по их применению следует, что работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора, касающегося увольнения, в месячный срок со дня вручения ему копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки, либо со дня, когда работник отказался от получения приказа об увольнении или трудовой книжки.

Суду не представлено доказательств того, что истец ознакомлен с приказом об увольнении и ему была вручена трудовая книжка, в связи с чем, суд отказывает в ходатайстве ответчика о применении последствий пропуска срока для обращения в суд с иском.

Пунктом 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" разъяснено, что при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдения установленного порядка увольнения возлагается на работодателя.

При подаче иска истец освобожден от уплаты государственной пошлины, поэтому в соответствии со ст. 103 ГПК РФ с ответчика надлежит взыскать государственную пошлину в доход государства в размере 2 615 руб.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Исковые требованияФИО3 ФИО18 к Автогаражно - строительному кооперативу «Старки» об установлении факта трудовых отношений, возложении обязанности оформить трудовой договор в письменной форме, восстановлении на работе, взыскании заработной платы, компенсации морального вреда, удовлетворить частично.

Установить факт трудовых отношений между ФИО3 ФИО19 и Автогаражно - строительным кооперативов «Старки» с ДД.ММ.ГГГГ с выполнением ФИО3 ФИО20 обязанности сторожа.

Обязать Автогаражно - строительный кооператив «Старки» оформить с ФИО3 ФИО21 трудовой договор в качестве сторожа в письменном виде с указанием даты начала работы с ДД.ММ.ГГГГ.

Восстановить ФИО3 ФИО22 на работе в Автогаражно - строительном кооперативе «Старки» в должности сторожа с ДД.ММ.ГГГГ.

Взыскать с Автогаражно – строительного кооператива «Старки» в пользу ФИО3 ФИО23 средний заработок за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 80 500 руб. 00 коп..

Взыскать с Автогаражно – строительного кооператива «Старки» в пользу ФИО3 ФИО24 компенсацию морального вреда в размере 5000 руб. 00 коп. (Пять тысяч руб. 00 коп.).

Взыскать с Автогаражно – строительного кооператива «Старки» в доход бюджета Муниципального образования «<адрес>» государственную пошлину в размере 2 615 руб. 00 коп..

Решение в части восстановления ФИО3 ФИО25 на работе в Автогаражно – строительном кооперативе «Старки» » в должности сторожа с ДД.ММ.ГГГГ и в части взыскания с Автогаражно – строительного кооператива «Старки» в пользу ФИО3 ФИО26 среднего заработка за время вынужденного прогула за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 80500 руб. 00 коп. подлежат немедленному исполнению.

Решение может быть обжаловано в судебную коллегию по гражданским делам Верховного суда Удмуртской Республики в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме через Устиновский районный суд г. Ижевска Удмуртской Республики.

Решение в окончательной форме принято 18 августа 2021 года.

Судья М.Ю. Шубин