Постановление от 27 марта 2024 г. по делу № А68-6075/2023

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула Дело № А68-6075/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 18.03.2024

Постановление изготовлено в полном объеме 27.03.2024

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Большакова Д.В., судей Мордасова Е.В. и Тимашковой Е.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, при участии в судебном заседании от заявителя – общества с ограниченной ответственностью «Инвестпромснаб» (г. Воронеж, ОГРН <***>, ИНН <***>) – ФИО2 (доверенность от 10.03.2023), ФИО3 (доверенность от 08.07.2022), от заинтересованного лица – управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (г. Калуга, ОГРН <***>, ИНН <***>) – ФИО4 (доверенность от 16.01.2024), от третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, – государственного учреждения Тульской области «Сервис» (г. Тула, ОГРН <***>, ИНН <***>) – ФИО5 (доверенность от 09.01.2024 № 2), общества с ограниченной ответственностью «Русторг» (г. Воронеж, ОГРН <***>, ИНН <***>) – ФИО3 (доверенность от 12.09.2023), рассмотрев в открытом судебном заседании, проведенном с использованием системы веб-конференции, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Инвестпромснаб» на решение Арбитражного суда Тульской области от 28.11.2023 по делу № А68-6075/2023 (судья Морозова Г. Ю.),



УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Инвестпромснаб» (далее – ООО «Инвестпромснаб», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением к управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (далее – Тульское УФАС России, управление) о признании незаконным решения от 13.03.2023 № 071/10/104-251/2023 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков, обязании исключить сведения.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены государственное учреждение Тульской области «Сервис» (далее – ГУ ТО «Сервис») и общество с ограниченной ответственностью «Русторг» (далее – ООО «Русторг»).

Решением Арбитражного суда Тульской области от 28.11.2023 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, ООО «Инвестпромснаб» обжаловало его в апелляционном порядке. Считает, что заказчик необоснованно отказался от приемки товара и исполнения контракта в одностороннем порядке. При этом товар фактически был получен заказчиком, однако, несмотря на отказ от исполнения контракта, поставщику не возвращен. Ссылается на нарушение заказчиком положений контракта о проведении экспертизы товара. Полагает, что поведение заказчика, направленное на создание препятствий для исполнения контракта, нельзя признать добросовестным. Отмечает, что ООО «Инвестпромснаб» является добросовестным участником государственных закупок, что подтверждается большим количеством исполненных контрактов.

Тульское УФАС России и ГУ ТО «Сервис» возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзывах.

ООО «Русторг» отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Проверив в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 18.10.2022 по итогам электронного аукциона между ГУ ТО «Сервис» (заказчик) и ООО «Инвестпромснаб» (поставщик) заключен контракт Ф.2022.5465 на поставку рубашек мужских на сумму 277 560 руб., согласно пункту 1.1 которого поставщик обязуется в установленный срок поставить заказчику рубашки мужские в соответствии со спецификацией (приложение № 1 к контракту), описанием объекта закупки (приложение № 2 к контракту), являющимися неотъемлемыми частями контракта, и с условиями настоящего контракта, а заказчик обязуется принять и оплатить товар на условиях, предусмотренных настоящим контрактом.

В соответствии со спецификацией (приложение № 1 к контракту) к поставке необходим следующий товар:

– рубашка (рубашка мужская классическая с длинным рукавом, страна происхождения товара – Россия, 180 шт., цена за единицу – 790 руб. 97 коп.), всего на сумму 142 374 руб. 60 коп.;

– рубашка (рубашка мужская классическая с коротким рукавом, страна происхождения товара – Россия, 180 шт., цена за единицу – 751 руб. 03 коп.), всего на сумму 135 185 руб. 40 коп.

Согласно пункту 4 приложения № 2 к контракту поставщик до начала поставки товара обязан осуществить уточнение размеров поставляемого товара путем проведения замеров сотрудников заказчика, а также согласовать с заказчиком образцы поставляемого товара. Примерный размерный ряд поставляемого товара представлен в приложении №1 к описанию объекта закупки «Примерный размерный ряд поставляемого товара».

В соответствии с пунктами 3.1, 3.2 контракта срок поставки товара: с момента заключения контракта по 31.03.2023. Поставка товара осуществляется партиями по предварительной заявке заказчика (по факсограмме, телефонограмме или устно, с последующим письменным подтверждением) в течение 30 календарных дней с момента получения заявки от заказчика. Последняя заявка от заказчика поступает не позднее 01.03.2023. Поставка товара осуществляется транспортом и силами поставщика с осуществлением погрузо-разгрузочных работ. Упаковка товара и грузовая тара должны обеспечивать сохранность товара, исключать его порчу и уничтожение при транспортировке, погрузо-разгрузочных работах и хранении. Поставщик должен уведомить заказчика о времени и дате поставки товара телефонограммой или по факсимильной связи в соответствии с пунктом 4.2.3 контракта.

Поставщик осуществляет поставку товара силами, средствами и транспортом поставщика или средствами третьих лиц к месту нахождения заказчика (место поставки): <...> (склад).

Разделом 5 контракта определен порядок приемки товара.

Приемка товара осуществляется заказчиком с участием представителя поставщика по месту поставки товара (пункт 5.1 контракта).

Приемка товара в соответствии с контрактом осуществляется заказчиком в течение 20 рабочих дней, включая проведение экспертизы (в течение 10 рабочих дней), со дня поставки товара и поступления с использованием единой информационной системы в сфере закупок заказчику документов, предусмотренных пунктом 5.2 контракта.

При приемке товара заказчик обязан провести экспертизу в части соответствия поставленного товара условиям контракта. Экспертиза может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом № 44-ФЗ (пункт 5.5 контракта).

В случае привлечения экспертов, экспертных организаций для проведения экспертизы результаты экспертизы оформляются в виде заключения, которое подписывается экспертом или уполномоченным представителем экспертной организации и должно быть объективным, обоснованным и соответствовать законодательству Российской Федерации. В случае установления по результатам экспертизы факта поставки товара ненадлежащего качества, поставщик обязан компенсировать заказчику все возникшие в связи с проведением экспертизы расходы, по предъявлении заказчиком письменного требования и копии соответствующего заключения, других документов, подтверждающих затраты заказчика (пункт 5.6 контракта).

При выявлении недостатков поставленного товара заказчик не позднее 10 рабочих дней с даты проведения экспертизы (даты получения заключения эксперта, экспертной организации) направляет поставщику сформированный с использованием единой информационной системы, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещенный в единой информационной системе мотивированный отказ от подписания документа о приемке, содержащий перечень несоответствий поставленного товара условиям контракта с указанием срока их устранения, а также даты повторной приемки товара (пункт 5.8 контракта).

В случае выявления недостатков поставленного товара поставщик обязан безвозмездно устранить недостатки в срок, указанный в мотивированном отказе, и направить заказчику отчет об устранении выявленных недостатков поставленного товара, а также подписанный поставщиком документ о приемке для принятия заказчиком поставленного товара в порядке, предусмотренном настоящим контрактом (пункт 5.9).

В случае если по результатам рассмотрения отчета об устранении выявленных недостатков поставленного товара заказчиком принято решение о фактическом устранении поставщиком недостатков в надлежащем порядке, заказчик в течение 10 рабочих дней с даты получения отчета об устранении выявленных недостатков поставленного товара, а также документа о приемке, принимает поставленный товар, подписывает документ о приемке усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, направляет поставщику и размещает в единой информационной системе (пункт 5.10 контракта).

В случае если по результатам рассмотрения отчета об устранении выявленных недостатков поставленного товара принято решение о не устранении выявленных недостатков поставленного товара заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством (пункт 5.11 контракта).

Разделом 4 контракта закреплены права и обязанности сторон, в том числе обязанности поставщика.

Пунктом 4.2.1 контракта предусмотрено, что поставщик обязан осуществить поставку товара, указанного в пункте 1.1 контракта, в соответствии с принятыми на себя обязательствами.

В силу пункта 4.2.3 контракта поставщик обязуется в целях организации экспертизы товара и его приемки, уведомить заказчика о готовности к передаче товара не позднее, чем за 1 день до момента его доставки к месту поставки; предоставить надлежаще оформленные документы, предусмотренные пунктом 5.2 контракта (пункт 4.2.4 контракта).

Комиссия Тульского УФАС России установила, что заказчик направил в адрес поставщика заявку на поставку товара, во исполнение которой 06.12.2022 ООО «Инвестпромснаб» осуществлена поставка заказчику товара (61 рубашка мужская с длинным рукавом), в единой информационной системе размещены документы о приемке (документ о приемке от 06.12.2022 № 368).

Заказчиком в результате проведенной 09.12.2022 внутренней экспертизы товара установлен ряд несоответствий, в связи с чем составлен и направлен поставщику посредством единой информационной системе мотивированный отказ от подписания документа о приемке мужских рубашек по контракту, в котором заказчик указал, что в соответствии с пунктом 5.5 контракта заказчиком была проведена внутренняя экспертиза поставленного по контракту товара на соответствие условиям контракта и требованиям технических регламентов, стандартам и другим нормативным и техническим документам.

На основании вышеизложенного заказчик не принял поставленный товар и просил поставщика исполнить условия контракта и осуществить поставку товара в срок до 20.12.2022 в полном объеме и строгом соответствии с условиями контракта.

Возражений на мотивированный отказ от общества, равно как и отчета об устранении выявленных недостатков поставленного товара в адрес заказчика не поступало.

В связи с тем, что в установленный в мотивированном отказе срок товар в адрес заказчика поставлен не был, учреждением 22.12.2022 в адрес общества направлена претензия-требование, в которой заказчик требовал исполнить обязательства по поставке товара и осуществить такую поставку в полном объеме и в кратчайшие сроки.

Ответ на данную претензию от общества в адрес заказчика не поступил.

Заказчиком 10.01.2023 в адрес общества направлена повторная претензия-требование, в которой, в том числе ГУ ТО «Сервис» просит поставщика исполнить условия контракта и поставить товар в кратчайшие сроки, в полном объеме.

В ответ на претензию от 10.01.2023 поставщик 20.01.2023 сообщил заказчику, что гарантирует поставку товара в надлежащем объеме в феврале 2023 года.

Общество 27.01.2023 сообщило заказчику, что 30.01.2023 поставщиком будут представлены образцы изделий по контракту.

Обществом 31.01.2023 в адрес заказчика направлено письмо, в котором поставщик сообщает, что 30.01.2023 заказчику переданы образцы рубашек, просит дать обратную связь для согласования представленных изделий и дальнейших действий общества.

Заказчик 03.02.2023 сообщил обществу, что предоставленные 30.01.2023 ООО «Инвестпромснаб» образцы рубашек в количестве 6 (шести) штук не соответствуют требованиям приложения № 2 описание объекта закупки к контракту: на четырех рубашках из шести не предоставляется возможным определить размерный ряд изделий (не указаны рост и размер воротника); на всех предоставленных образцах выявлено, что на бирках, вшитых в рубашки, отсутствует обязательная информация, определенная требованиями контракта, без которой невозможно проверить соответствие поставленного товара декларации.

На основании изложенного заказчик просил осуществить поставку товара в соответствии с условиями контракта не позднее 15.02.2023.

Общество 07.02.2023 сообщило заказчику, что поставщик не согласен с выявленным заказчиком несоответствием товара условиям контракта, так как заказчиком нарушен порядок приемки товара. Общество указывало, что поставленный товар является товаром надлежащего качества и полностью соответствует условиям контракта.

Вместе с тем, порядок приемки образцов товара контрактом не определен.

Поскольку по состоянию на 20.02.2023 поставщиком товар, отвечающий условиям контракта, заказчику поставлен не был, заказчик 20.02.2023 принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта сформировано с использованием единой информационной системы 20.02.2023 в 12 час. 34 мин. (МСК) и поступило в адрес ООО «Инвестпромснаб».

ГУ ТО «Сервис», посчитав, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в законную силу и контракт является расторгнутым, направило в Тульское УФАС России обращение о размещении информации об ООО «Инвестпромснаб» в реестре недобросовестных поставщиков.

Управление, установив, что поставщиком не были предприняты все необходимые и разумные меры для надлежащего исполнения контракта, а заказчиком не нарушен порядок принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, 13.03.2023 приняло решение № 071/10/104-251/2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации об ООО «Инвестпромснаб» по причине одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Не согласившись с решением антимонопольного органа, ООО «Инвестпромснаб» обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Рассматривая спор по существу и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ и части 2 статьи 201 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств, защиты добросовестной конкуренции и предотвращения злоупотребления в сфере размещения заказов со стороны недобросовестных действий поставщиков (подрядчиком, исполнителей) Законом № 44-ФЗ предусмотрено ведение реестра недобросовестных поставщиков.

Реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в части 1 статьи 1 Закона № 44-ФЗ, следовательно, является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиком (исполнителей, подрядчиков).

Согласно части 1 статьи 104 Закона № 44-ФЗ ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется в единой информационной системе путем размещения в ней федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, информации, предусмотренной данной статьей.

В силу пункта 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, реестр недобросовестных поставщиков ведет Федеральная антимонопольная служба в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В силу части 2 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Неисполнение условий государственного контракта может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий или бездействий, осуществленных с указанной целью, так и в их совершении по неосторожности, когда участник аукциона по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению норм и правил, необходимых для исполнения контракта.

Таким образом, при решении вопроса о включении сведений о поставщике в реестр антимонопольный орган проверяет, имел ли место факт неисполнения (ненадлежащего) исполнения своих обязательств поставщиком и является ли это нарушение существенным.

В соответствии с частью 10 статьи 104 Закона № 44-ФЗ Правительством Российской Федерации устанавливается порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков.

Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078 (далее – Правила № 1078), установлен порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), порядок направления обращения о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр, требования к составу, содержанию, форме обращения, порядок рассмотрения обращения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, основания для принятия решения о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо об отказе в таком включении, порядок направления решения о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо решения об отказе в таком включении, порядок исключения информации, предусмотренной частью 3 статьи 104 Закона № 44-ФЗ, из реестра.

В соответствии с пунктом 2 Правил ведение реестра осуществляется в электронном виде путем формирования или изменения в соответствии с данными Правилами реестровых записей. Последовательная совокупность реестровых записей образует реестр, который размещается в единой информационной системе в сфере закупок. В случае внесения в соответствии с Правилами в реестр изменений информация, размещенная в реестре, изменяется, а реестровая запись обновляется.

Согласно пункту 13 Правил не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом «е» пункта 9 и подпунктом «г» пункта 10 Правил), осуществляет следующую совокупность действий:

а) рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Закона № 44-ФЗ, при этом:

– заказчик, участник закупки или поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе участвовать в заседании комиссии (инспекции) органа контроля;

– заказчик вправе представлять на заседание комиссии (инспекции) информацию и документы, объяснения в письменной и устной форме, в том числе подтверждающие факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта);

– участник закупки или поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе представлять на заседание комиссии (инспекции) информацию и документы, объяснения в письменной и устной форме, в том числе подтверждающие отсутствие фактов его недобросовестности при заключении контракта или при исполнении контракта;

– проведение внеплановой проверки осуществляется в порядке, установленном в соответствии с частью 2 статьи 99 Закона № 44-ФЗ, и с учетом Правил;

б) по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте «а» данного пункта, принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр, а также выдает (при необходимости) предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Закона № 44-ФЗ, в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно пункту 16 Правил не позднее трех рабочих дней со дня, следующего за днем принятия органом контроля предусмотренного подпунктом «б» пункта 13 Правил решения, орган контроля:

а) направляет такое решение заказчику, участнику закупки или поставщику (подрядчику, исполнителю), а также направляет заказчику предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Закона № 44-ФЗ, в случае его выдачи в соответствии с подпунктом «б» пункта 13 Правил, при этом при проведении электронной процедуры такое направление осуществляется с использованием ЕИС путем направления уведомления о размещении таких решения и предписания (в случае его выдачи в соответствии с подпунктом «б» пункта 13 Правил) в реестре, предусмотренном частью 21 статьи 99 Закона № 44-ФЗ;

б) включает предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона № 44-ФЗ информацию об участнике закупки или поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр (в случае принятия решения о включении информации об участнике закупки или поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр) путем формирования с использованием ЕИС реестровой записи и подписания ее усиленной квалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени органа контроля.

В силу пункта 13 Правил № 1078 уполномоченный орган осуществляет проверку предоставленных информации и документов на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя).

Согласно подпункту «б» пункта 13 Правил № 1078 по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте «а» названного пункта, орган контроля принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 названных Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр.

В соответствии с пунктом 15 Правил орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом «а» пункта 13 Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта; надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Таким образом, при осуществлении проверки одностороннего отказа от исполнения контракта уполномоченный орган в первую очередь оценивает не правомерность расторжения контракта с позиции гражданского законодательства, а формальную обоснованность и соблюдение заказчиком процедуры одностороннего отказа от исполнения контракта, предусмотренной Законом № 44-ФЗ, во избежание нарушения прав поставщиков (подрядчиков, исполнителей), установленных указанным законом.

Из вышеприведенных нормативных положений следует, что условием для включения информации о подрядчике в реестр недобросовестных поставщиков является, в том числе расторжение контракта в связи с односторонним отказом заказчика от его исполнения.

Антимонопольный орган, рассматривающий вопрос о внесении данных о хозяйствующем субъекте в реестр недобросовестных поставщиков, учитывая, что включение сведений в реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, должен разрешить вопрос не только о наличии формальных оснований для включения лица в реестр недобросовестных поставщиков, но установить причины и иные обстоятельства, послужившие основанием для такого недобросовестного поведения со стороны исполнителя (подрядчика) по исполнению контракта.

В соответствии правовой позицией, изложенной в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 30.07.2011 № 13-П, от 21.11.2002 № 15-П, меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного характера, должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционного защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

При рассмотрении вопроса о признании участника закупки уклонившимся от заключения договора уполномоченный орган исполнительной власти не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения закона и обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дать оценку существенности нарушения, степени вины участника, ущербу, нанесенному заказчику.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия), противоречащих требованиям Закона № 44-ФЗ, приведшее к невозможности заключения контракта с этим лицом как победителем конкурса и нарушающее права заказчика относительно условий и срока исполнения контракта.

Данные обстоятельства в каждом конкретном случае подлежат выяснению антимонопольным органом при решении вопроса о наличии оснований для включения сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков в рамках установленной процедуры.

В связи с ненадлежащим выполнением обществом своих обязательств по контракту заказчиком 20.02.2023 принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта; данное решение в тот же день размещено заказчиком в ЕИС.

Порядок и условия изменения, расторжения контракта установлены в статье 95 Закона № 44-ФЗ, согласно которой расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством (часть 8); заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом (часть 9).

В соответствии с пунктом 12.2 контракта расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, а также в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения обязательств, в том числе в случаях (но не ограничиваясь указанными): отказа поставщика передать заказчику товар или принадлежности к нему; существенного нарушения поставщиком требований к качеству товара, а именно обнаружение заказчиком неустранимых недостатков; недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков; невыполнения поставщиком в разумный срок требования заказчика о доукомплектовании товара; неоднократного (от двух и более раз) нарушения поставщиком сроков поставки товаров; если в ходе исполнения контракта установлено, что: а) поставщик и (или) поставляемый товар перестали соответствовать установленным извещением об осуществлении закупки требованиям к участникам закупки (за исключением требования, предусмотренного частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 Закона № 44-ФЗ) и (или) поставляемому товару; б) при определении поставщика поставщик представил недостоверную информацию о своем соответствии и (или) соответствии поставляемого товара требованиям, указанным в подпункте «а» настоящего пункта, что позволило ему стать победителем определения поставщика.

Согласно части 12.1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием ЕИС формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в ЕИС;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в ЕИС в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием ЕИС направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в ЕИС в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с пунктом 3 части 12.1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ датой надлежащего уведомления общества о принятом решении, является дата размещения решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в ЕИС, то есть 20.02.2023

В обоснование заявленных требований общество указывает, что поставщик предпринимал необходимые меры для надлежащего исполнения контракта, однако не смог его исполнить из-за действий заказчика, так как заказчик нарушил положения контракта о проведении экспертизы товара, а именно: заказчик не предоставил никаких документов, подтверждающих проведение экспертизы (акта о проведении экспертизы или экспертного заключения). Учитывая изложенное, общество считает, что заказчик необоснованно отказал в приемке товара и необоснованно отказался от исполнения контракта.

Частью 3 статьи 94 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с данным Законом.

По решению заказчика для приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта может создаваться приемочная комиссия, которая состоит не менее чем из пяти человек (часть 6 статьи 94 Закона № 44-ФЗ).

Согласно части 7 статьи 94 Закона № 44-ФЗ приемка результатов отдельного этапа исполнения контракта, а также поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги осуществляется в порядке и в сроки, которые установлены контрактом, и оформляется документом о приемке, который подписывается заказчиком (в случае создания приемочной комиссии подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается заказчиком), либо поставщику (подрядчику. исполнителю) в те же сроки заказчиком направляется в письменной форме мотивированный отказ от подписания такого документа. В случае привлечения заказчиком для проведения указанной экспертизы экспертов, экспертных организаций при принятии решения о приемке или об отказе в приемке результатов отдельного этапа исполнения контракта либо поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги заказчик, приемочная комиссия должны учитывать отраженные в заключении по результатам указанной экспертизы предложения экспертов, экспертных организаций, привлеченных для ее проведения.

Аналогичные положения закреплены в пунктах 5.5, 5.7, 5.8 контракта, в соответствии с которыми приемка товара в соответствии с контрактом осуществляется заказчиком в течение 20 рабочих дней, включая проведение экспертизы (в течение 10 рабочих дней), со дня поставки товара и поступления с использованием единой информационной системы в сфере закупок заказчику документов, предусмотренных пунктом 5.2 настоящего контракта.

При приемке товара заказчик обязан провести экспертизу в части соответствия поставленного товара условиям контракта. Экспертиза может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом № 44-ФЗ.

При наличии надлежащим образом оформленных документов, указанных в пункте 5.2 контракта, и при отсутствии претензий относительно качества, количества, ассортимента, комплектности и других характеристик товара, заказчик не позднее 10 (десяти) рабочих дней с даты проведения экспертизы (даты получения заключения эксперта, экспертной организации) осуществляет приемку поставленного товара, по результатам которой подписывает (в случае создания приемочной комиссии члены приемочной комиссии подписывают и заказчик утверждает) документ о приемке усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, направляет поставщику и размещает в единой информационной системе.

При выявлении недостатков поставленного товара заказчик не позднее 10 рабочих дней с даты проведения экспертизы (даты получения заключения эксперта, экспертной организации) направляет поставщику сформированный с использованием единой информационной системы, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещенный в единой информационной системе мотивированный отказ от подписания документа о приемке, содержащий перечень несоответствий поставленного товара условиям контракта с указанием срока их устранения, а также даты повторной приемки товара.

В рассматриваемом случае, учитывая, что поставленный 06.12.2022 обществом товар не соответствовал условиям контракта, заказчиком 09.12.2022 в единой информационной системе размещен мотивированный отказ от подписания документа о приемке мужских рубашек по контракту. Из указанного мотивированного отказа следует, что внутренняя экспертиза товара производилась экспертной комиссией заказчика, назначенной приказом ГУ ТО «Сервис» от 19.09.2022 № 4-01/119, в составе 5 человек; мотивированный отказ содержит подробный перечень несоответствий поставленного товара условиям контракта; в мотивированном отказе содержится указание заказчика на необходимость поставщика осуществить поставку товара в срок до 20.12.2022 в полном объеме и строгом соответствии с условиями контракта и описанием объекта закупки.

При таких обстоятельствах апелляционная коллегия находит обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что мотивированный отказ от приемки поставленной партии товара составлен заказчиком в соответствии с требованиями контракта и основан на Законе № 44-ФЗ; какие-либо нарушения Закона № 44-ФЗ в действиях заказчика при отказе от приемки партии товара отсутствуют; ни положения раздела 5 контракта, ни положения Закона № 44-ФЗ не содержат требований об оформлении результатов экспертизы, проведенной заказчиком своими силами (внутренней экспертизы), каким-либо иным документом, нежели чем мотивированным отказом от подписания документа о приемке.

Доказательств того, что поставщиком устранены выявленные заказчиком недостатки поставленного 06.12.2022 товара или отчет об устранении выявленных недостатков поставленного товара, обществом не представлено.

Из материалов дела следует, что иные поставки товара в объеме, обозначенном заказчиком в мотивированном отказе и претензиях-требованиях от 22.12.2022 и от 10.01.2023, поставщиком в рамках контракта осуществлены не были (30.01.2023 обществом осуществлена поставка образцов товара, которые признаны заказчиком несоответствующими условиям контракта); подписанный поставщиком документ о приемке для принятия заказчиком поставленного товара в порядке, предусмотренном контрактом, в единой информационной системе обществом не размещался.

При таких обстоятельствах довод общества о том, что заказчик нарушил положения контракта, регламентирующие порядок проведения экспертизы товара, необоснованно отказался в приемке товара и необоснованно отказался от исполнения контракта, по праву не принят судом.

Заявитель указывает, что добросовестно исполнял контракт, не имел умысла на его неисполнение; для этого поставил первую партию товара; предпринимал действия для разрешения ситуации с отказом в приемке; имеет декларацию ЕЭС о соответствии товара требованиям о безопасности.

Между тем, из материалов дела следует, что первая партия товара была поставлена обществом ненадлежащего качества, доказательств обратного не представлено; действия заказчика по отказу от приемки первой партии товара поставщиком не оспаривались, в связи с чем, действия поставщика не могут свидетельствовать о надлежащем исполнении с его стороны обязательств по контракту.

Довод ООО «Инвестпромснаб» со ссылкой на свидетельские показания ФИО6 о том, что товар фактически был получен заказчиком, однако, несмотря на отказ от исполнения контракта, поставщику не возвращен, не имеет правового значения для рассматриваемого спора, поскольку вопрос возврата товара не входит в предмет доказывания по делу. Вопрос возврата/невозврата товара не влияет на факт неисполнения обществом условий контракта; поставка товара надлежащего качества так и не была произведена ООО «Инвестпромснаб».

Пунктом 1 статьи 525 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) предусмотрено, что поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд.

В силу статьи 526 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

На основании пункта 2 статьи 525 ГК РФ к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не предусмотрено правилами названного Кодекса.

Как следует из материалов дела, заключенный сторонами контракт по своей правовой природе является договором поставки, отношения по которому регулируются главой 30 ГК РФ и Законом № 44-ФЗ.

Статьей 506 ГК РФ установлено, что по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Статьей 518 ГК РФ определено, что покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 настоящего Кодекса, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Согласно пункту 2 статьи 475 ГК РФ в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450 ГК РФ). Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товара ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товара.

В силу общих положений о договоре купле-продаже, определенных в пункте 1 статьи 469 ГК РФ, продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

Исходя из положений статьи 469 ГК РФ понятие «качество товара» подразумевает совокупность свойств, признаков продукции, товаров, услуг, работ, обусловливающих их способность удовлетворять потребности и запросы заказчика, соответствовать своему назначению и предъявляемым требованиям. Качество определяется мерой соответствия товаров, работ, услуг условиям и требованиям стандартов, договоров, контрактов, запросов потребителей.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В рассматриваемом случае поставка предусмотренного контрактом товара, в том числе надлежащего качества в установленный срок является нарушением существенных условий контракта, и нарушение данных условий контракта фактически не позволило заказчику получить требуемый результат в установленные сроки.

В силу пункта 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

На основании пункта 2 статьи 450.1 ГК РФ в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Согласно пункту 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Апелляционная коллегия соглашается с выводом суда области о том, что поставщик не обеспечил соблюдение прав заказчика относительно условий исполнения контракта, в рамках которого предусматривалось эффективное использование бюджетных средств в предусмотренном законодательством порядке и в установленные сроки, что привело к нарушению публичных интересов в правоотношениях по исполнению контракта.

Доказательств возникновения у поставщика вследствие непреодолимой силы каких-либо обстоятельств, не позволивших ему исполнить надлежащим образом требования законодательства и условия контракта, а также доказательств, подтверждающих принятие поставщиком мер для надлежащего исполнения контракта, заявителем не представлено, в связи с чем суд пришел к правильному выводу о наличии у заказчика оснований для принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Доводы заявителя о невозможности исполнить контракт по вине заказчика не нашли своего подтверждения.

Аргументы общества о наличии в действиях заказчика признаков злоупотребления правом (статья 10 ГК РФ) апелляционный суд также считает безосновательными, так как из материалов дела не усматривается факта совершения ГУ ТО «Сервис» каких-либо действий исключительно с намерением причинить вред заявителю либо иного заведомо недобросовестного осуществления гражданских прав.

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (статья 6 Закона № 44-ФЗ.

По смыслу части 1 статьи 12 Закона № 44-ФЗ заказчики, реализуя принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Одним из таких средств, обеспечивающих заказчикам возможность достижения «заданных результатов», является ведение реестра недобросовестных поставщиков участников (подрядчиков, исполнителей), в который включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В свою очередь, действуя в рамках заключения и исполнения контракта, участник закупки должен осознавать то обстоятельство, что он вступает в правоотношения по расходованию публичных финансов на общественные социально-экономические цели, что требует от него большей заботливости и осмотрительности при исполнении своих обязанностей, вытекающих из конкретного контракта.

Общество, будучи профессиональным участником рынка, могло и должно было разумно и добросовестно оценить условия контракта, и реальность надлежащего исполнения обязательства в указанной части. Соответственно, приступив к исполнению договорных обязательств, общество приняло на себя риски предпринимательской деятельности, установленные положениями статьи 401 ГК РФ.

ООО «Инвестпромснаб» не обеспечило соблюдение прав заказчика относительно условий исполнения контракта, в рамках которого предусматривается эффективное использование бюджетных средств в предусмотренном законодательством порядке и в установленные сроки, что привело к нарушению публичных интересов в правоотношениях по исполнению контракта, то указанное, в свою очередь, влечет наложение на общество санкции за недобросовестное исполнение контракта.

Гражданским законодательством Российской Федерации установлен повышенный стандарт поведения субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, в гражданских правоотношениях (пункт 3 статьи 401 ГК РФ), предполагающий необходимость особой осмотрительности при приобретении и осуществлении ими гражданских прав, несоблюдение которого предполагает отнесение на субъекта предпринимательской деятельности соответствующих негативных последствий (определение Верховного Суда Российской Федерации от 08.06.2016 № 308-ЭС14-1400).

Действуя добросовестно и разумно, будучи профессиональным участником гражданского оборота, являясь коммерческой организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность на свой риск (статья 2 ГК РФ), заявитель, заключая с заказчиком контракт на соответствующих условиях, мог и должен был оценить вероятность наступления негативных последствий в случае неисполнения обязательств.

Суд верно заключил, что в данном случае в поведении ООО «Инвестпромснаб» имеются признаки недобросовестности, поскольку общество, подписав контракт на определенных условиях, тем самым согласилось с его условиями, однако не исполнило надлежащим образом.

Принимая во внимание, что контракт от 18.10.2022 расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика, факт нарушения ООО «Инвестпромснаб» существенных условий контракта и его недобросовестное исполнение подтверждается материалами дела, то сведения о данном юридическом лице подлежат включению в реестр недобросовестных поставщиков.

Исходя из положений Закона № 44-ФЗ ведение реестра недобросовестных поставщиков призвано обеспечивать защиту государственных и муниципальных заказчиков от действий (бездействия) недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) при заключении и исполнении государственных и муниципальных контрактов.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств и представленных доказательств, суд по праву согласился с выводом управления о наличии оснований для включения сведений об ООО «Инвестпромснаб» в реестр недобросовестных поставщиков.

При таких обстоятельствах решения Тульского УФАС России от 13.03.2023 по делу № 071/10/104-251/2023 о включении сведений относительно ООО «Инвестпромснаб» в реестр недобросовестных поставщиков является законным и обоснованным.

На основании изложенного в удовлетворении заявленных требований судом первой инстанции отказано правомерно.

Доводы апелляционной жалобы фактически повторяют доводы заявителя, изложенные в суде первой инстанции, которым дана надлежащая оценка в обжалуемом судебном акте. Несогласие с оценкой установленных судом обстоятельств по делу само по себе, без иных установленных законом оснований, не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Принимая во внимание, что судом правильно установлены обстоятельства дела, в соответствии со статьей 71 АПК РФ исследованы и оценены имеющиеся в деле доказательства, применены нормы материального права, подлежащие применению в данном споре, и нормы процессуального права при рассмотрении дела не нарушены, обжалуемое решение суда является законным и обоснованным и отмене не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам части 4 статьи 270 АПК РФ безусловную отмену судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд



ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тульской области от 28.11.2023 по делу № А68-6075/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.


Председательствующий

Д.В. Большаков

Судьи

Е.В. Мордасов

Е.Н. Тимашкова