Постановление от 16 ноября 2017 г. по делу № А40-250345/2016

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-38398/2017

Дело № А40-250345/16
г. Москва
16 ноября 2017 года
Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2017 года

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2017 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Н.В. Юрковой,

Судей: Е.А. Сазоновой, Л.А. Яремчук,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Р.А. Сасюком,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Главное управление жилищно-коммунального хозяйства»

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.07.2017

по делу № А40-250345/16, принятое судьей Ю.А. Ждановой (шифр судьи 57-1603),

по иску акционерного общества «Главное управление жилищно-коммунального хозяйства» (ОГРН <***>, адрес: 119021, <...>)

к Министерству обороны Российской Федерации (ОГРН <***>, адрес: 119019, <...>)

о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 по доверенности от 01.11.2017,

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 15.06.2017,

У С Т А Н О В И Л:

акционерное общество «Главное управление жилищно-коммунального хозяйства» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Министерству обороны Российской Федерации о взыскании задолженности в размере 22.729.428 рублей 84 копейки по государственному контракту N 5-ТХ от 21.09.2015 за поставку энергоресурсов в ноябре и декабре 2015.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 04.07.2017 по делу № А40-250345/16 исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы от 04.07.2017, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 04.07.2017 подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между АО "ГУ ЖКХ" (исполнитель) и Министерством обороны Российской Федерации, действующим от имени Российской Федерации (Государственный заказчик) заключен государственный контракт N 5-ТХ от 21.09.2015 года на оказание услуг по поставке тепловой энергии для нужд Министерства обороны Российской Федерации и подведомственных Министерству обороны Российской Федерации организаций (т.1 л.д.69-90).

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 11.06.2015 N 1089-р Акционерное общество "Главное управление жилищно-коммунального хозяйства" (далее - АО "ГУ ЖКХ") определено единственным исполнителем осуществляемых Минобороны России в 2015 - 2016 гг. закупок работ и услуг, связанных с поставкой, передачей тепловой энергии и теплоносителя (ГВС) для нужд Минобороны России и подведомственных ему государственных казенных, бюджетных и автономных учреждений.

Согласно Государственному контракту от 21.09.2015 N 5-ТХ, заключенному с Минобороны России (Государственный заказчик) на период с 01.11.2015 по 31.10.2016, АО "ГУ ЖКХ" (исполнитель) поставляет тепловую энергию и горячее водоснабжение для нужд подведомственных Минобороны России организаций и учреждений.

Согласно приказу Департамента имущественных отношений Минобороны России от 01.10.2015 N 2251 (по объектам теплоснабжения) АО "ГУ ЖКХ" предоставлено по соответствующим договорам в безвозмездное пользование недвижимое имущество (сети и объекты ТХ) на срок действия указанного Государственного контракта - с 01.11.2015 по 31.10.2016.

Таким образом, согласно требованиям пункта 11 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" и пункта 16 ст. 2 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" с 01.11.2015 АО "ГУ ЖКХ" является теплоснабжающей организацией и организацией, осуществляющей горячее водоснабжение.

На территории г. Оренбурга и Оренбургской области поставку энергоресурсов для нужд Минобороны России осуществляет от имени АО "ГУ ЖКХ" обособленное подразделение «Оренбургское» по Государственному контракту с 01.11.2015 по настоящее время надлежащим образом, не допуская срывов поставки энергоресурсов на объекты Минобороны России, расположенные в г. Оренбурге и Оренбургской области.

Однако оплату за поставки энергоресурсов за ноябрь и декабрь 2015 Минобороны России не произвело.

Объемы поставок АО "ГУ ЖКХ" энергоресурсов за ноябрь и декабрь 2015 подтверждены районным представителем государственного заказчика.

Суд апелляционной инстанции установил, что объем энергоресурсов, поставленный АО "ГУ ЖКХ" для нужд Минобороны России на территории г. Оренбурга и Оренбургской области, составил:

в ноябре 2015 года:

-тепловая энергия для нужд отопления в объеме 7.238,247669 Гкал;

-тепловая энергия для нужд ГВС в объеме 7.182,04642 м3;

в декабре 2015 года:

-тепловая энергия для нужд отопления в объеме 7.296,264925 Гкал;

-тепловая энергия для нужд ГВС в объеме 8.177,519 м3.

Общая сумма задолженности за поставки энергоресурсов согласно Государственному контракту от 21.09.2015 N 5-ТХ за ноябрь-декабрь 2015 составляет 22.729.428 рублей 84 копейки:

-за ноябрь 2015 – 10.769.966 руб. 83 коп.;

-за декабрь 2015 – 11.959.462 руб. 01 коп.

Суд апелляционной инстанции установил, что в нарушение п. п. 2.2 и 2.3 Госконтракта N 5-ТХ, Госзаказчик прием этих услуг не организовал и оплату их фактического объема не произвел.

Отказы окружного представителя Государственного заказчика в подписании сводных актов оказания услуг теплоснабжения обусловлены отсутствием установленного уполномоченными органами тарифного регулирования для АО "ГУ ЖКХ" тарифов на территории Оренбургской области на тепловую энергию и горячую воду за ноябрь –декабрь 2015.

Действительно, тарифы для АО "ГУ ЖКХ" установлены только на 2016:

-на тепловую энергию Приказом Департамента Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов №6-Т/Э от 01.02.2016;

-на горячую воду Приказом Департамента Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов №164-в от 16.12.2015.

Вместе с тем, в соответствии с п.4.6. госконтракта, оплата осуществляется госзаказчиком по утвержденным тарифам, а в случае отсутствия утвержденных тарифов – в соответствии с законодательством РФ.

С учетом положений ст. ст. 309, 310, 539, 542, 544, 548 ГК РФ, отсутствие нормативного правового акта, устанавливающую регулируемую цену, не является основанием для отказа от исполнения обязательств Минобороны России.

Государственное регулирование цен на тепловую энергию осуществляется, в том числе, Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении", постановлением Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 г. N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения", которым в том числе утверждены Основы ценообразования в сфере теплоснабжения, Методическими указаниями по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными приказом Федеральной службы по тарифам от 13 июня 2013 г. N 760-э.

Согласно подпункту 6 части 1 и пункту 3 статьи 8 Закона о теплоснабжении тарифы на услуги по передаче теплоносителя подлежат государственному регулированию и устанавливаются в отношении каждой организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, и в отношении каждого регулируемого вида деятельности. При этом затраты на обеспечение передачи теплоносителя учитываются при установлении тарифов на теплоноситель, реализация которых осуществляется теплоснабжающей организацией потребителям.

Основные принципы и методы определения тарифов на тепловую энергию (мощность) и теплоноситель, тарифов на услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя, платы за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности при отсутствии потребления тепловой энергии и платы за подключение к системе теплоснабжения определены Основами ценообразования.

Между тем, отсутствие в договоре указания на стоимость оказываемых услуг не свидетельствует о недействительности данного договора, а лишь порождает у исполнителя право требовать у заказчика оплаты своих услуг на основании п. 3 ст. 424 ГК Российской Федерации, в соответствии с которым в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 01.11.2011 N 35-В11-6).

Аналогичная позиция суда отражена в решении Арбитражного суда Московской области от 22.01.2015 N А41-69072/14, в котором указано, что согласно положению ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Для АО "РЭУ", осуществлявшего в 2015 году эксплуатацию имущественного комплекса Минобороны России в сфере теплоснабжения и поставлявшего до 01.11.2015 на территории Оренбургской области тепловую энергию и горячую воду для нужд Минобороны России, Приказом Департамента Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов для АО «РЭУ» установлены тарифы на 2015:

- в сфере теплоснабжения Приказом Департамента Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов №116-ТЭот 16.02.2014;

- на горячую воду - Приказом Департамента Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов №120-в, №143-в.

С учетом передачи с 01.11.2015 того же самого имущественного комплекса Минобороны России в безвозмездное пользование АО "ГУ ЖКХ" для исполнения Госконтракта от 21.09.2015 N 5-ТХ оплата поставленных объемов энергоресурсов - тепловой энергии и горячей воды для нужд Минобороны России за ноябрь - декабрь 2015 должна осуществляться по ценам, равным тарифам, установленным на 2015 год для АО "РЭУ".

Суд апелляционной инстанции, оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства с учетом положений ст. 71 АПК РФ, установил, что потребляя тепловую энергию и горячее водоснабжение, но при этом уклоняясь от ее оплаты в том числе и за период действия договора в отсутствии установленных тарифов, ответчик сберег плату за указанную услугу, которая подлежит возмещению.

Расчет цены Государственного контракта от 21.09.2015 N 5-ТХ, заключенного Минобороны России с АО "ГУ ЖКХ", осуществлялся ответчиком исходя из тарифов, установленных Приказом Департамента Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов для АО "РЭУ" на 2015.

Таким образом, с учетом передачи с 01.11.2015 того же самого имущественного комплекса Минобороны России в сфере теплоснабжения на территории Оренбургской области в безвозмездное пользование АО "ГУ ЖКХ" для исполнения Госконтракта от 21.09.2015 N 5-ТХ, с тем же самым составом групп потребителей, объемами предоставляемых услуг, то оплату поставленных истцом объемов энергоресурсов для нужд Минобороны России в г.Оренбурге и Оренбургской области за период с 01.11.2015 по 31.12.2015 необходимо осуществлять по ценам, равным тарифам, установленным на 2015 год для АО "РЭУ".

Такой подход подтверждается сложившейся в РФ судебной практикой.

В частности, в Определении N ВАС-10798/11 Высший Арбитражный Суд Российской Федерации указал, что в связи с невозможностью установления тарифа в период фактического оказания услуг возможно применение тарифа на аналогичные услуги, установленного ранее в отношении другого предприятия.

Подлежит отклонению довод ответчика о том, что истец не имел права производить расчет задолженности оказанных услуг на основании тарифов, утвержденных уполномоченным органом для иной организации.

В момент оказания услуг по поставке тепловой энергии (ноябрь – декабрь 2015) тарифы для истца отсутствовали, в связи с чем истец использовал тарифы, установленные для АО "РЭУ". При этом тарифы, установленные для истца и для АО "РЭУ" абсолютно идентичны.

Об обоснованности тарифов, установленных для АО "РЭУ" свидетельствует то, что с 01.11.2015 истцу для исполнения Госконтракта от 21.09.2015 N 5-ТХ был передан тот же самый имущественный комплекс в сфере теплоснабжения на территории Оренбургской области в безвозмездное пользование для оказания услуг МО РФ, который ранее обслуживало АО "РЭУ", с тем же самым составом групп потребителей, объемами предоставляемых услуг.

Данный подход также подтверждается сложившейся судебной практикой: Определение Верховного Суда Российской Федерации от 01.11.2011 N 35-В11-6, решение Арбитражного суда Московской области от 22.01.2015 N А41-69072/14, постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.03.2006 N 11696/05, определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.10.2011 N ВАС-10798/11.

Именной по этой причине, оплата поставленных истцом объемов энергоресурсов для нужд МО РФ на территории г.Оренбурга и Оренбургской области за период с 01.11.2015 по 31.12.2015 необходимо осуществлять по ценам, равным тарифам на территории г.Оренбурга и Оренбургской области, установленным на 2015 год для АО "РЭУ".

В Госконтракте (п. 4.6) указано что, оплата оказываемых услуг осуществляется Госзаказчиком по утвержденным тарифам, а в случае отсутствия утвержденных тарифов - в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Также, согласно ст. 424 ГК РФ исполнение договора, в случае отсутствия установленной соглашением сторон цены, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

В такой ситуации отказ ответчика оплатить оказанные ему и подтвержденные им объемы услуг, по Госконтракту на территории г.Оренбурга и Оренбургской области услуги поставки энергоресурсов за период с 01.11.2015 по 31.12.2015 не соответствуют требованиям законодательства Российской Федерации.

Услуги по Госконтракту должны быть оказаны в срок с 1 ноября 2015 г. по 31 октября 2016 г. (п. 11.2 Контракта).

Госконтракт вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 31 декабря 2016 г. (п. 11.1 Контракта).

Впоследствии стороны подписали дополнительное соглашение N 5 от 01.03.2017 к Государственному контракту, которым устранены разногласия по стоимости тепловой энергии.

Решений о пролонгации срока действия контракта стороны не принимали. С учетом того, что в дополнительном соглашении отсутствует ретроспективная оговорка, цены, установленные в приложении к нему не применимы в данной ситуации.

Согласно ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) при заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

Правила, устанавливающие основания изменения существенных условий контракта при его исполнении, определены ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ.

Таким образом, изменение государственного контракта допускается только в период его действия, изменение недействующих государственных контрактов невозможно.

При этом необходимо отметить, что тарифы, указанные в дополнительном соглашении от 01.03.2017, идентичны тем тарифам, которые использовал истец при расчете.

Поскольку ответчиком не представлены в суд доказательства своевременного исполнения в полном объеме обязательств по контракту, то исковые требования признаются судом обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Расходы по госпошлине относятся на ответчика в порядке ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.07.2017 по делу № А40-250345/отменить.

Взыскать с Российской Федерации в лице Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН <***>) за счет казны Российской Федерации в пользу акционерного общества «Главное управление жилищно-коммунального хозяйства» (ОГРН <***>) задолженность в размере 22.729.428 рублей 84 копейки, расходы по оплате госпошлины по иску в размере 136.647 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: Н.В. Юркова

Судьи: Е.А. Сазонова

Л.А. Яремчук