Постановление от 12 июля 2017 г. по делу № А64-2/2017

Девятнадцатый арбитражный

апелляционный суд


ПОСТАНОВЛЕНИе

Дело № А64-2/2017
г. Воронеж
12 июля 2017 года
Резолютивная часть постановления объявлена 05 июля 2017 года

Постановление в полном объеме изготовлено 12 июля 2017 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи

ФИО1,

судей

ФИО2,

ФИО3,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО4,

при участии:

от индивидуального предпринимателя ФИО5: ФИО6, представитель по доверенности 68 АА 0870887 от 22.02.2017;

от публичного акционерного общества «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Мичуринское»: ФИО7, представитель по доверенности Д/АУ/07/54 от 15.12.2016;

от публичного акционерного общества «МРКС Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго»: ФИО8, представитель по доверенности Д-ТБ/54 от 01.06.2017;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО5 на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 26.04.2017 по делу №А64-2/2017 (судья Зотова С.О.), по исковому заявлению публичного акционерного общества «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Мичуринское» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к индивидуальному предпринимателю ФИО5 (ИНН <***>, ОГРНИП 305680730700042), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ПАО «МРКС Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго», о взыскании 737029,47 руб.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Мичуринское» (далее – ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания», истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю ФИО5 (далее - ИП ФИО5, ответчик) о взыскании задолженности по акту безучетного потребления электрической энергии № 68004277 от 30.09.2016 в сумме 737 029,47 руб.

В соответствии со ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество «МРКС Центра» в лице филиала публичного акционерного общества «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» (далее - ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 26.04.2017 по делу №А64-2/2017 исковые требования удовлетворены частично. С ИП ФИО5 в пользу ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Мичуринское» взыскана задолженность в размере 685 136,39 рублей, а также судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 16 492,03 рублей. В удовлетворении остальных исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП ФИО5 обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт. Заявитель апелляционной жалобы ссылается на то, что акт о неучтенном потреблении от 30.09.2016 №68004277 и технический акт от 21.03.2017 №152/061 являются ненадлежащими доказательствами, в связи с тем, что составлены с нарушением требований закона. Расчет истца безучетного потребления с даты последней проверки 26.10.2012 необоснованный, так как показания прибора учета сетевой организацией снимаются ежемесячно.

В судебном заседании апелляционной инстанции 05.07.2017 представитель ИП ФИО5 поддержал доводы апелляционной жалобы. Представители ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» и ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» с доводами апелляционной жалобы не согласились, считая обжалуемое решение законным и обоснованным по основаниям, указанным в отзывах на апелляционную жалобу, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В ходе судебного заседания, суд приобщил к материалам дела, поступившие от истца и третьего лица отзывы на апелляционную жалобу.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст.268 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывы на нее, заслушав участников процесса, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Как следует из материалов дела, 21.09.2009 между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и ИП ФИО5 (потребитель) был заключен договор энергоснабжения N 27019 (далее - договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов - обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать потребителю услуги по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (п. 1.2. договора).

В соответствии с п. 3.1.2. договора потребитель обязан оплачивать потребленную электроэнергию в порядке, сроки и в размере, согласно разделов 5, 6 настоящего договора и в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Согласно п. 3.1.6. договора потребитель обязан за свой счет обеспечивать замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении, обеспечивать их сохранность и эксплуатацию. При этом сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера).

Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации (п. 4.1. договора).

По фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков (п. 4.7 договора).

В соответствии с п. 8.1. договора срок его действия установлен с 01.01.2007 по 31.12.2007 и считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении договора на иных условиях.

Согласно Приложению № 3 к договору энергоснабжения № 27019 от 21.09.2006 точками поставки электрической энергии являются: магазин, расположенный по адресу: <...>, и кафе, расположенное по адресу: <...>.

Между ОАО «ТЭСК» (заказчик) и ОАО «МРСК Центра» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 1204/09 от 10.04.2009, согласно условиям п. 2.1. которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно п. 3.3.1 договора № 1204/09 от 10.04.2009 исполнитель обязуется обеспечить передачу электрической энергии, принятой в свою сеть, от точек приема и до точек поставки потребителей, в интересах которых заключен указанный договор.

В соответствии с п. 4.5 договора № 1204/09 от 10.04.2009 на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в Приложении № 7 к настоящему Договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной потребителем заказчика электроэнергии.

30.09.2016 при проведении проверки работы прибора учета ЦЭ6803ВШ/1 зав. № 009130057008210, принадлежащего ИП ФИО5, представителями филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» выявлено неучтенное потребление электрической энергии в точке поставки «кафе» по адресу: <...>, о чем составлен акт № 68004277 от 30.09.2016, подписанный ФИО5 Прибор учета был демонтирован, опломбирован и отправлен по требованию потребителя на завод-изготовитель с целью проведения экспертизы на предмет определения пригодности данного прибора учета к коммерческим расчетам.

Согласно акту, при проведении проверки выявлено следующее нарушение: прибор учета при включенной нагрузке не работает. При проверке прибора учета совместно с потребителем прибор начал работать. В ходе проверки обнаружилось, что в прибор учета вмонтировано устройство дистанционного отключения счетного механизма, голограмма на корпусе ПУ имеет следы явной переклейки.

На основании акта № 68004277 от 30.09.2016 о неучтенном потреблении электрической энергии сетевой организацией произведен расчет объема и стоимости безучетного потребленной электрической энергии в размере 118 750 кВт*ч. на сумму 737 029,47 руб.

Для оплаты электроэнергии по акту безучетного потребления электрической энергии № 68004277 от 30.09.2016 ИП ФИО5 был выставлен счет № 122029 от 01.11.2016, оплату по которому ответчик не произвел.

09.11.2016 истец направил в адрес ответчика претензионное письмо № исх./ТО/М/1655 с требованием оплатить задолженность в сумме 737 029,47 руб. в 30-дневный срок с даты получения претензии.

Указанная претензия была оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения.

Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд Тамбовской области с настоящим иском.

Принимая решение по настоящему делу, суд первой инстанции пришел к выводу, что исковые требования подлежат частичному удовлетворению. Судебная коллегия считает данный вывод суда соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела. При этом суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

По п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав. Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статьи 309, 310 ГК РФ).

Обязательства сторон возникли из договора энергоснабжения № 27019 от 21.09.2006 и регулируются нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ), «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442 (далее - Основные положения № 442), «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила N 861).

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за потребленную энергию при нарушении работы приборов учета, в том числе в случае выявления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии, регулировался в период выявления факта безучетного потребления Основными положениями № 442.

Согласно пункту 136 Положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

В силу п. 137 Основных положений № 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила технической эксплуатации № 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов, а также надежность работы, безопасность эксплуатации электроустановок и учет электрической энергии.

Согласно пункту 145 Положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Пунктом 155 Положений № 442 на собственника прибора учета возлагается обязанность по обеспечению проведения его периодических поверок в целях обеспечения его надлежащего состояния. Периодическая поверка прибора учета должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

В силу п. 167 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика, обслуживающего потребителя.

Сведения, которые должны содержаться в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, предусмотрены пунктом 193 Основных положений № 442.

В соответствии с п. 3.5 Правил учета электрической энергии, утвержденных 19.09.1996 Минтопэнерго РФ и 26.09.1996 Минстроем РФ, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей № 6 предусмотрено, что потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного средства измерения, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Факт нарушения в работе прибора учета ЦЭ6803ВШ/1 зав. № 009130057008210 был установлен сетевой организацией (филиал ПАО «МРСК Центра»-«Тамбовэнерго») при проведении проверки 30.09.2016, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 68004277 от 30.09.2016. Данный акт подписан ФИО5, при этом потребителем указано на необходимость проведения экспертизы заводом-изготовителем.

При проведении проверки правильности снятия показаний прибора учета выявлено следующее нарушение: прибор учета при включенной нагрузке не работает. При проверке прибора учета совместно с потребителем прибор начал работать. В ходе проверки обнаружилось, что в прибор учета вмонтировано устройство дистанционного отключения счетного механизма, голограмма на корпусе ПУ имеет следы явной переклейки.

Допущенное ответчиком нарушение квалифицировано как нарушающее достоверность показаний прибора учета и ведущее к недоучету электроэнергии.

В соответствии с пунктом 2 Положений № 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Согласно п. 84 Основных положений № 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Судом установлено, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 68004277 от 30.09.2016 содержат все необходимые сведения, предусмотренные п. 193 Основных положений № 442.

С целью проведения независимой экспертизы изъятый у абонента представителями сетевой организации прибор учета был направлен на завод изготовитель ЗИП «Энергомера» филиал АО «Электротехнические заводы «Энергомера».

По результатам технического анализа счетчика электрической энергии ЦЭ6803ВШ/1 230В 5-60А 3ф.4пр.М7 Р32 зав. № 009130057008210 2012 г. выпуска, составлен технический акт № 152/061 от 21.03.2017, из которого следует, что при проверке указанного счетчика электрической энергии были обнаружены следы вмешательства в конструкцию счетчика, о чем свидетельствует наличие внутри счетчика устройства, не предусмотренного конструкторской документацией завода-изготовителя.

Таким образом, комиссия специалистов пришла к заключению о наличии следов вмешательства в конструкцию счетчика.

Судом в ходе рассмотрения дела в качестве свидетеля в судебном заседании 28.02.2017 был допрошен заместитель начальника филиала ОАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» - ФИО9, который пояснил, что при снятии показаний прибора учета ЦЭ6803ВШ № 009130057008210 обнаружен сигнал индикации счетчика, при этом диск не совершал обороты, после того, как из помещения вышел потребитель, счетчик стал работать, диск стал совершать обороты. После открытия потребителем шкафа со счетчиком были выявлены нарушения, а именно: голограмма имела следы переклейки, при проверке методом магнита, обнаружены признаки присутствия в счетчике иного механизма, дистационно отключающего прибор учета. После проведения проверки прибор учета был снят для отправки на завод-изготовитель.

Кроме того, свидетель пояснил, что предыдущие показания счетчика снимались через окошко шкафа учета, который был закрыт, в связи с чем при снятии показаний прибора учета установить наличие либо отсутствие повреждения голограммы на торце счетчика, не представлялось возможным.

Свидетель также пояснил, что при проверке присутствовал потребитель, который не отрицал допущенное нарушение.

В судебном заседании 20.04.2017 суду совместно со сторонами третьим лицом был представлен на обозрение демонтированный у потребителя прибор учета. Судом установлено, что голограмма расположена на торце прибора учета, что подтверждает свидетельские показания, согласно которым при снятии показаний прибора учета через окошко шкафа учета невозможно было выявить нарушение целостности голограммы.

Суд полагает необходимым отметить также и то обстоятельство, что после замены прибора учета, установленного у потребителя в точке поставки «кафе» по адресу: <...>, произошло резкое увеличение среднемесячного потребления электрической энергии, о чем свидетельствуют представленные третьим лицом сведения об объемах потребления электрической энергии в отношении спорной точки поставки за период с 2014 по 2016 г.г.

При этом довод ответчика о том, что увеличение потребления электрической энергии связано с ростом спроса на предоставляемые в кафе услуги после передачи данного объекта в аренду иному лицу (договор аренды от 05.10.2015 б/н), суд находит необоснованным в отсутствие надлежащих доказательств.

Представленная ответчиком в материалы дела справка администрации Сабуро-Покровского сельсовета Никифоровского района Тамбовской области от 22.02.2017 № 188, согласно которой кафе, расположенное по адресу: <...>, фактически работает по 8 часов два дня в неделю, судом признана ненадлежащим доказательством, однозначно не свидетельствующим о достоверности указанных в ней сведений.

Исследовав и оценив материалы дела по правилам ст. 71 АПК РФ, суд приходит к выводу о том, что ответчик допустил безучетное потребление электрической энергии, что подтверждается актом о неучтенном потреблении электрической энергии № 68004277 от 30.09.2016, который соответствует требованиям Основных положений № 442, являющимся основанием для расчета объема и стоимости безучетного потребления.

В силу п. 194 Основных положений № 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к названному документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 3 пункта 195 Основных положений № 442).

Стоимость безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (абз. 4 п. 195 Основных положений № 442).

В связи с выявленным фактом безучетного потребления электроэнергии, филиалом ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» произведен расчет объема безучетного потребления за 1 года (8 760 ч.) в размере 118 750 кВт.ч.

В то же время, согласно абзацу 2 пункта 172 Положений № 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Таким образом, при установлении факта безучетного потребления, общий период взыскания определяется с даты, не позднее которой проверка приборов учета ответчика должна была быть проведена, до даты обнаружения безучетного потребления электроэнергии.

Аналогичная правовая позиция изложена в определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 07.04.2014 № ВАС-507/14.

С учетом изложенного, довод ответчика о необходимости расчета объема безучетного потребления электрической энергии с 30.08.2016, т.е. с даты предыдущего снятия показаний прибора учета, признан судом несостоятельным, так как не основан на требованиях действующего законодательства.

Кроме того, в связи с расположением голограммы на торце счетчика при предыдущем снятии показаний через окошко закрытого шкафа учета, объективно невозможно установить следы явной переклейки данной голограммы. Учитывая дистанционный способ включения/отключения вмонтированного в счетчик устройства, установить наличие такого вмешательства в прибор учета при ежемесячном снятии показаний также не представляется возможным.

Из материалов дела следует, что предыдущая проверка спорного прибора учета была осуществлена 26.10.2012, о чем свидетельствует акт № 6847858 от 26.10.2012 проверки состояния схемы измерений электрической энергии и работы (замены) приборов учета прямого включения потребителей, составленный представителями филиала ПАО «МРСК Центра»-«Тамбовэнерго».

Исходя из вышеизложенного, предусмотренный п. 172 Основных положений № 442 срок (1 год) должен исчисляться со дня, не позднее которого проверка должна быть проведена. Поскольку последняя проверка прибора учета проводилась 26.10.2012 и не проводилась в октябре 2013, 2014, 2015 г.г., начальной датой, с которой по смыслу п. 195 Основных положений № 442 исчисляется период безучетного потребления электрической энергии (мощности), является 26.10.2015.

Таким образом, расчет сетевой организацией объема безучетного потребления за период 1 год (8 760 ч) без учета даты предыдущей проверки, суд признает необоснованным.

В судебном заседании 20.04.2017 истцом и третьим лицом представлен согласованный и подписанный представителями расчет объема безучетного потребления ответчика с даты, когда должна была быть проведена проверка потребителя, до даты выявления факта безучетного потребления.

На основании пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 в случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195 Основных положений № 442, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, применяется расчетный способ определения объема потребления электрической энергии (мощности): по формуле: W = Pмакс * Т, где W - объем потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки, Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки;

T - количество часов в расчетном периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

Согласно акту эксплуатационной ответственности сторон № 814 от 24.10.2012 максимальная мощность энергопринимающих устройств ответчика составляет 14 кВт.

Количество часов в расчетном периоде (с 27.10.2016 по 30.09.2016) - 8 136 час.

Согласно уточненному справке-расчету о неучтенном потреблении электроэнергии по акту № 68004277 от 30.09.2016, согласованному между истцом и третьим лицом, объем безучетного потребления ответчиком электрической энергии за период с 27.10.2016 по 30.09.2016, с учетом оплаченного ответчиком объема электроэнергии за период с октября 2015 по сентябрь 2016-3 515 кВт*ч, составляет 110 389 кВт*ч на сумму 685 136,39 руб. Данное обстоятельство подтверждается также подписями представителей в протоколе судебного заседания от 20.04.2017.

Истец признает факт безучетного потребления ИП ФИО5 электрической энергии по акту № 68004277 от 30.09.2016 в объеме 110 389 кВт*ч на сумму 685 136,39 руб., между тем, об уточнении исковых требований истцом в порядке ст. 49 АПК РФ не было заявлено.

Расчет объема безучетного потребления электроэнергии с даты, когда должна была быть проведена проверка, до даты выявления факта безучетного потребления, был проверен судом и признан арифметически верным.

Ответчик при рассмотрении дела не представил доказательства, опровергающие безучетное потребление электроэнергии в ином объеме и размере. Доказательств оплаты поставленной электроэнергии, объем которой определен на основании акта неучтенном потреблении электроэнергии № 68004277 от 30.09.2016, суду не представлено.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, требования истца являются обоснованными и подлежат удовлетворению в размере 685 136,39 руб.

В удовлетворении остальных исковых требований судом области правомерно отказано.

В соответствии с п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно п. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

По п. 3¹ ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В силу частей 1,2 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Апелляционным судом проверены доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, и отклоняются, как неподтвержденные материалами дела и основанные на неправильном толковании норм материального права, а также, поскольку они были известны суду первой инстанции, исследовались и им дана надлежащая правовая оценка. Убедительных аргументов, основанных на доказательственной базе и опровергающих выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены либо изменения судебного акта не имеется. Нарушений норм материального права и процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, не допущено.

Судебные расходы по государственной пошлине в сумме 3000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя возврату либо возмещению не подлежат.

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 26.04.2017 по делу №А64-2/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО5 - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.


Председательствующий судья

ФИО1

Судьи

ФИО2

ФИО3