Апелляционное постановление № 10-1/2019 10-39/2018 от 16 января 2019 г. по делу № 10-1/2019

№ 10-1/2019


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Заводоуковск 16 января 2019 года

Заводоуковский районный суд Тюменской области в составе:

председательствующего судьи Дегтярёва Е.В.,

с участием государственного обвинителя – помощника

Заводоуковского межрайонного прокурора Лазарева С.В.,

защитника - адвоката Иванова С.Б.,

представившего удостоверение № 1311 и ордер № 024093,

при секретаре Топорковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление и дополнение к апелляционному представлению Заводоуковского межрайонного прокурора Тюменской области Малышева С.А. на приговор мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 26 ноября 2018 года, в соответствии с которым:

Лонщаков В.А., родившийся ... ранее судимый:

1). 11 августа 2017 года Заводоуковским районным судом Тюменской области по п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 8 000 рублей;

2). 30 октября 2017 года мировым судьей судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области по ч. 1 ст. 119 УК РФ к лишению свободы на срок один год, на основании ст. 70 УК РФ, ст. 73 УК РФ с полным присоединением наказания по приговору Заводоуковского районного суда Тюменской области т 11 августа 2017 года окончательно к лишению свободы на срок один год условно с испытательным сроком один год и штрафом 8000 рублей, приговор вступил в законную силу 05 декабря 2017 года, наказание в виде штрафа не исполнено, испытательный срок не истек;

3). 07 мая 2018 года мировым судьей судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок один год на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком один год, приговор мирового судьи от 30 октября 2017 исполнять самостоятельно, испытательный срок не истек,

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на восемь месяцев. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговорам мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 30 октября 2017 года и от 07 мая 2018 года отменены. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, полностью присоединено наказание в виде штрафа по приговору Заводоуковского районного суда Тюменской области от 11 августа 2017 года, частично присоединены неотбытые наказания в виде лишения свободы по приговорам мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 30 октября 2017 года и от 07 мая 2018 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок один год два месяца и штраф в размере 8000 рублей. Лишение свободы отбывать в исправительной колонии общего режима, исчисляя срок наказания с 26 ноября 2018 года. Избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда,

у с т а н о в и л :

Лонщаков В.А. приговором мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 26 ноября 2018 года осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 119 УК РФ – угроза убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.

Преступление Лонщаковым В.А. совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре мирового судьи от 26.11.2018 года (л.д. 88-89).

По приговору мирового судьи Лонщаков В.А. вину в совершении преступления признал полностью, уголовное дело рассмотрено по правилам главы 40 УПК РФ, в особом порядке принятия судебного решения. Дознание по уголовному делу проводилось в сокращенной форме.

В апелляционном представлении прокурор считает приговор мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 26.11.2018 года незаконным и подлежащим изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона. Так, суд правильно квалифицировал действия Лонщакова В.А. по ч. 1 ст. 119 УК РФ, однако в своем решении не учел, что в отношении Лонщакова В.А. имеется приговор Заводоуковского районного суда от 24 октября 2018 года, которым отменено условное осуждение по вышеуказанным приговорам и назначено наказание в колонии-поселении. При данных обстоятельствах, судом неправильно применен уголовный закон. Кроме того, при постановлении приговора не верно назначен вид исправительного учреждения. В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ Лонщаков В.А. должен отбывать наказание в виде лишения свободы в колонии – поселении. На основании ст. 389.1, п. 3 ч. 1 ст. 389.15, п. 9 ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ, просит приговор мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 26 ноября 2018 года в отношении Лонщакова В.А. изменить. Назначить Лонщакову В.А. наказание в соответствии со ст. 69 ч. 5 УК РФ в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев и штраф в размере 8 000 рублей, с отбыванием наказания в колонии-поселении (л.д. 97-98).

В дополнении к апелляционному представлению прокурор, не оспаривая обоснованности осуждения и квалификации действий Лонщакова В.А. полагает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания. Учитывая, что Лонщакову В.А. условное осуждение ранее уже отменено приговором от 24.10.2018 года, повторная отмена условного осуждения по приговорам мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района от 30.10.2017 г. и 07.05.2018 г. является необоснованной. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательное наказание Лонщакову В.А. должно быть назначено по совокупности преступлений путем частичного присоединения к наказанию по настоящему делу наказания по приговору Заводоуковского районного суда Тюменской области от 24.10.2018 года. Учитывая, что Лонщаков В.А. ранее не отбывал наказание в местах лишения свободы, совершил преступления небольшой и средней тяжести, отбывание наказания в виде лишения свободы Лонщакову В.А. должно быть назначено в колонии-поселении. На основании ст. 389.1, ст. 389.15, ст. 389.17, ст. 389.18, ст. 389.20 УПК РФ, просит приговор мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 26.11.2018 года в отношении Лонщакова В.А. изменить. Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на применение при назначении наказания Лонщакову В.А. ч. 4 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ. Назначить Лонщакову В.А. по ч. 1 ст. 119 УК РФ наказание в виде 8 месяцев лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, частично присоединить к наказанию по настоящему делу наказание по приговору Заводоуковского районного суда Тюменской области от 24.10.2018 года и окончательно назначить Лонщакову В.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца с отбыванием в колонии-поселении и штраф в размере 8000 рублей. В остальной части приговор оставить без изменения (л.д. 100-101).

Возражений на апелляционное представление и дополнение к апелляционному представлению прокурора, а также иных апелляционных жалоб на указанный приговор не поступало.

Согласно ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

В судебном заседании государственный обвинитель Лазарев С.В. поддержал апелляционное представление и дополнение к апелляционному представлению в полном объеме и просил удовлетворить.

Осужденный Лонщаков В.А. в судебное заседание не явился, ходатайство о своем участии в суде апелляционной инстанции не заявлял, о дате и времени рассмотрения апелляционного представления уведомлен надлежащим образом.

В суде апелляционной инстанции защитник – адвокат Иванов С.Б. возражал против удовлетворения апелляционного представления прокурора.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении и дополнении к апелляционному представлению, выслушав участников судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции полагает необходимым изменить приговор в отношении Лонщакова В.А. в части назначения наказания, по следующим основаниям.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Согласно ст. 389.18 ч. 1 п. 1 УПК РФ - неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд вправе принять решение об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения.

В соответствии со ст. 304 УПК РФ и п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 г. № 55 «О судебном приговоре» в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере не отбытой части наказания.

Также требования на выяснение наличия не отбытой части наказания по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и отражения этого в водной части приговора содержаться в п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания».

Из приговора мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 26 ноября 2018 года установлено, что в вводной части приговора отсутствует ссылка на судимость Лонщакова В.А. по приговору Заводоуковского районного суда Тюменской области от 24 октября 2018 года, который вступил в законную силу 07 ноября 2018 года.

Так, согласно приговору Заводоуковского районного суда Тюменской области от 24.10.2018 года, Лонщаков В.А. осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок один год восемь месяцев. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ Лонщакову В.А. отменено условное осуждение, назначенное приговором мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 30 октября 2017 года и приговором мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 07 мая 2018 года. В соответствии со ст. 70 УК РФ, окончательно Лонщакову В.А. назначено наказание по совокупности приговоров, присоединив частично к наказанию, назначенному по настоящему приговору, неотбытое наказание, назначенное по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 30 октября 2017 года и по при говору мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 07 мая 2018 года, в виде лишения свободы на срок два года и штраф в размере 8000 рублей, с отбыванием наказания в колонии-поселении. В соответствии со ст. 71 ч. 2 УК РФ наказание в виде штрафа в размере 8000 рублей исполнять самостоятельно. Срок отбывания наказания осужденному в виде лишения свободы исчислять со дня прибытия осужденного в колонию –поселение. При этом, время следования осужденного к месту отбывания наказания, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день. Лонщаков В.А. обязан самостоятельно в течении 10 суток после вступления приговора в законную силу явиться в УФСИН по Тюменской области по адресу: ... ... для получения предписания для дальнейшего следования к месту отбывания наказания. Также осужденному разъяснены последствия в случае уклонения от получения предписания или неприбытия к месту отбывания наказания в установленный в предписании срок. Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении после вступления приговора в законную силу отменить. Гражданский иск потерпевшей Потерпевший №1 удовлетворен в полном объеме. С Лонщакова В.А. в пользу Потерпевший №1 в качестве возмещения имущественного ущерба взыскано 13017 рублей.

Таким образом, поскольку приговором Заводоуковского районного суда Тюменской области от 24 октября 2018 года Лонщаков В.А. осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ и данным приговором на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ условное осуждение Лонщакову В.А. по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 30 октября 2017 года и по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 07 мая 2018 года отменено, повторная отмена условного осуждения по данным приговорам и ссылка на ст. 70 УК РФ в обжалуемом приговоре является необоснованной, в связи с чем, обжалуемый приговор от 26.11.2018 года в данной части подлежит изменению.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательное наказание Лонщакову В.А. должно быть назначено по совокупности преступлений путем частичного присоединения к наказанию по настоящему делу наказания по приговору Заводоуковского районного суда Тюменской области от 24.10.2018 года, при этом в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее неотбывавшим лишение свободы назначается колония-поселение.

Учитывая, что Лонщаков В.А. ранее не отбывал наказание в местах лишения свободы, совершил преступления небольшой и средней тяжести, отбывание наказания в виде лишения свободы Лонщакову В.А. должно быть назначено в колонии-поселении.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что мировым судьей судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области при вынесении приговора от 26.11.2018 года в отношении Лонщакова В.А. были нарушены нормы уголовного закона, которые повлияли на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора.

Следовательно, приговор мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 26.11.2018 года в отношении Лонщакова В.А. является незаконным в части, ввиду неправильного применения уголовного закона и подлежит изменению.

Таким образом, доводы, изложенные государственным обвинителем – Заводоуковским межрайонным прокурором в апелляционном представлении и дополнении к апелляционному представлению, являются обоснованными.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.20 ч. 1 п. 9, 389.28, 389.33 УПК РФ,

п о с т а н о в и л :

Приговор мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 26 ноября 2018 года в отношении Лонщакова В.А., осужденного по ч. 1 ст. 119 УК РФ - изменить.

В вводной части приговора указать на судимость ФИО1 по приговору Заводоуковского районного суда Тюменской области от 24 октября 2018 года.

Исключить из описательно-мотивировочной части и резолютивной части приговора от 26 ноября 2018 года указание на применение при назначении наказания ФИО1 ч. 4 ст. 74 УК РФ и ст. 70 УК РФ.

Назначить ФИО1 по ч. 1 ст. 119 УК РФ наказание в виде 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, частично присоединить к наказанию по настоящему приговору наказание по приговору Заводоуковского районного суда Тюменской области от 24 октября 2018 года и окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца, со штрафом в размере 8 000 рублей, с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Срок отбывания наказания осужденному ФИО1 в виде лишения свободы исчислять со дня прибытия осужденного в колонию поселение. При этом, время следования осужденного к месту отбывания наказания, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № 2 Заводоуковского судебного района Тюменской области от 26 ноября 2018 года оставить без изменения.

Апелляционное представление прокурора и дополнение к апелляционному представлению - удовлетворить.

Постановление может быть обжаловано в Тюменский областной суд в порядке, установленном главами 47.1 и 48.1 УПК РФ.

Судья Е.В. Дегтярёв