Апелляционное постановление № 10-13/2019 от 25 августа 2019 г. по делу № 10-13/2019

Председательствующий по делу

мировой судья Балданов Ц.Ц. дело № 10-13/2019


А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Петровск-Забайкальский 26 августа 2019 года

Судья Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края Селюк Д.Н.,

при секретаре Михайловой Е.В.,

с участием:

старшего помощника Петровск-Забайкальского межрайонного прокурора Бережко Д.И.,

защитника осужденного ФИО1 – адвоката Григорьевой О.Г., представившего удостоверение № и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление Петровск-Забайкальского межрайонного прокурора Бундаева Б.А. на приговор мирового судьи судебного участка № 46 Петровск-Забайкальского судебного района Забайкальского края от 25.06.2019 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин Российской Федерации, с неполным средним образованием, холостой, не работающий, военнообязанный, проживающий по адресу <адрес>, ранее судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Петровск-Забайкальским городским судом по п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ, с учетом внесенных изменений постановлением Нерчинского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ, с применением ст. 70 УК РФ и присоединением наказания по приговору Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от ДД.ММ.ГГГГ по п.п. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, к 3 годам 5 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания с исправительной колонии строгого режима, ДД.ММ.ГГГГ постановлением Нерчинского районного суда освобожден условно-досрочно на 1 год 2 месяца 24 дня;

- ДД.ММ.ГГГГ Петровск-Забайкальским городским судом Забайкальского края по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, с учетом внесенных изменений постановлением Нерчинского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 70 УК РФ и присоединением неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ к окончательному наказанию в виде 2 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 46 Петровск-Забайкальского района по ч. 1 ст. 116 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ и частичным сложением с наказанием по приговору от ДД.ММ.ГГГГ к окончательному наказанию в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, ДД.ММ.ГГГГ освобожден по отбытию наказания, судимости не сняты и не погашены;

- ДД.ММ.ГГГГ Петровск-Забайкальским городским судом Забайкальского края по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года, постановлением того же суда от 27.08.20185 года испытательный срок продлен на 2 месяца до ДД.ММ.ГГГГ;

- ДД.ММ.ГГГГ Петровск-Забайкальским городским судом Забайкальского края по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года, постановлением того же суда от ДД.ММ.ГГГГ испытательный срок продлен на 1 месяц до ДД.ММ.ГГГГ;

осужденный ДД.ММ.ГГГГ Петровск-Забайкальским городским судом Забайкальского края по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, с применением ч. 4 ст. 74, 70 УК РФ, с отменой условных осуждений по приговорам от 13.10.2017 года и 09.06.2018 года и назначении путем частичного присоединения неотбытых наказаний по указанным приговорам к окончательному наказанию в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колони строгого режима, наказание не отбыто,

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ к 4 (четырем) месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного сложения с наказанием по приговору Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от 17.01.2019 года, к окончательному наказанию в виде 2 (двух) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,

мера пресечения в виде подписки о невыезде изменена, взят под стражу из зала суда, срок наказания постановлено исчислять с 25.06.2019 года,

зачтен в срок отбытия наказания период нахождения под стражей по приговору Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от 09.06.2018 года с 17.05.2018 года по 09.06.2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима,

разрешена судьба вещественного доказательства – сотовый телефон марки «Fly» модели FS529 Champ с флеш-картой передан по принадлежности владельцу,

процессуальные издержки по делу за участие адвоката отнесены за счет федерального бюджета.

у с т а н о в и л:

Приговором мирового судьи судебного участка № 46 Петровск-Забайкальского судебного района Забайкальского края от 25.06.2019 года ФИО1 признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, а именно в краже, то есть тайном хищении чужого имущества.

Преступление совершено ФИО1 около 17 часов 30 минут 17.10.2018 года в г. Петровск-Забайкальский Забайкальского края при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО1 признал вину, согласился с объемом предъявленного обвинения.

В апелляционном представлении Петровск-Забайкальский межрайонный прокурор Бундаев Б.А., соглашаясь с правильностью установления судом фактических обстоятельств преступления, квалификацией действий осужденного, признания в качестве отягчающего наказание обстоятельства в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ рецидива преступлений и обоснованной ссылке, в связи с последним, в приговоре на назначение наказания с учетом ч. 2 ст. 68 УК РФ, указывает на нарушение уголовного закона и несправедливость приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания, считая приговор подлежащим изменению в сторону ухудшения положения осужденного. Поскольку в действиях ФИО1 содержится рецидив преступлений, при применении положений ч. 2 ст. 68 УК РФ срок назначенного ему наказания не может быть менее 8 месяцев, то есть одной третьей части от максимального наказания, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ и составляющего 2 года. Кроме того, суд при назначении наказания ФИО1, применил положения ст. 70 УК РФ при сложении наказания по приговору с наказанием по приговору Петровск-Забайкальского городского суда от 17.01.2019 года. Однако, преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК РФ, было совершено 17.10.2018 года, то есть до вынесения приговора от 17.01.2019 года. Поэтому, окончательное наказание ФИО1 должно быть назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, то есть по совокупности преступлений, а не приговоров. Помимо этого, в приговоре неверно указано, что 17.01.2019 года ФИО1 осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, так как на самом деле он осужден по ст. 314.1 УК РФ. С учетом изложенного и в соответствии с п. 3 ст. 389.15 УПК РФ, прокурор в представлении просит: приговор мирового судьи судебного участка № 46 Петровск-Забайкальского судебного района Забайкальского края от 25.06.2019 года в отношении ФИО1 изменить в сторону ухудшения положения осужденного; увеличить срок наказания ФИО1 по ч. 1 ст. 158 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Петровск-Забайкальского городского суда от 17.01.2019 года окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; во вводной и описательно-мотивировочной части приговора указать на судимость от 17.01.2019 года по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ; в остальной части приговор оставить без изменения.

Потерпевший Потерпевший №1 своего отношения к представлению прокурора не выразил.

В письменном возражении на представление прокурора ФИО1 просил оставить приговор мирового судьи без изменения, указав на чрезмерно строгое наказание, о котором указано прокурором.

Защитник Григорьева О.Г. в письменном возражении на представление прокурора полагала приговор мирового судьи вынесенным на основе исследованных и оцененных доказательств, вследствие чего законным, обоснованным и справедливым, просила в удовлетворении представления прокурора в части ухудшения положения осужденного ФИО1 и увеличении срока наказания отказать и удовлетворить его в части внесения в приговор изменений во вводной и описательно-мотивировочной части приговора с указанием на судимость по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ.

В судебном заседании прокурор Бережко Д.И. поддержал апелляционное представление по изложенным в нем доводам, просил приговор мирового судьи от 25.06.2019 года в отношении ФИО1 изменить, в связи с нарушением уголовного закона и ввиду чрезмерной мягкости назначенного наказания, увеличить срок наказания до 8 месяцев лишения свободы, применить при назначении наказания положения ч. 5 ст. 69 УК РФ и, путем частичного сложения назначенных наказаний по данному приговору и приговору Петровск-Забайкальского городского суда от 17.01.2019 года, окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, указать во вводной и описательно-мотивировочной части приговора на судимость от 17.01.2019 года по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, в остальной части приговор оставить без изменения.

Потерпевший Потерпевший №1 в письменном заявлении просил уголовное дело рассмотреть в его отсутствие.

В судебном заседании осужденный ФИО1 и защитник Григорьева О.Г. первоначально заявили, что поддерживают доводы своих возражений, в дальнейшем с представлением прокурора согласились.

Проверив доводы апелляционного представления и материалы дела, выслушав мнения участников процесса, не требующих исследования доказательств, суд приходит к выводу, что приговор мирового судьи в отношении ФИО1 правильно постановлен как обвинительный.

По результатам рассмотрения уголовного дела, вина ФИО1 в совершении инкриминируемого ему деяния установлена совокупностью собранных по делу, исследованных в ходе судебного разбирательства и надлежащим образом оцененных доказательств, его действиям дана правильная юридическая квалификация по ч. 1 ст. 158 УК РФ, как совершение кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, исходя из обстоятельств совершения преступления, характера и степени его общественной опасности и личности виновного, правильно признаны смягчающими наказание обстоятельствами на основании ст. 61 УК РФ явка с повинной, активное способствование расследованию преступления, добровольное полное возмещение ущерба, полное признание вины и раскаяние, а также отягчающим обстоятельством на основании ч. 1.1 ст. 63 УК РФ рецидив преступлений, вследствие чего обоснованно сделан вывод о назначении наказания в виде лишения свободы в размере, определенном с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Вместе с тем, доводы представления о неправильном применении при вынесении приговора уголовного закона и несправедливости приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания в отношении ФИО1 являются обоснованными.

В соответствии с ч. 2 ст. 68 УК РФ срок наказания при любом виде рецидива преступления не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.

Оснований для применения положений ст. 64 УК РФ или ч. 3 ст. 68 УК РФ по делу не имеется.

При таких обстоятельствах срок назначенного ФИО1 наказания за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, не может быть менее 8 месяцев, в то время как мировым судьей ему назначено наказание в виде 4 месяцев лишения свободы.

Указанное преступление ФИО1 совершил 17.10.2018 года, при этом осужден 17.01.2019 года Петровск-Забайкальским городским судом по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к наказанию в виде 7 (семи) месяцев лишения свободы, с отменой на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ условного осуждения по приговорам того же суда от 13.10.2017 года и 09.06.2018 года и назначением на основании ст. 70 УК РФ окончательного наказания в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Таким образом, мировым судьей во вводной и описательно-мотивировочной частях приговора от 25.06.2019 года неверно указано об осуждении 17.01.2019 года ФИО1 по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, а не по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Учитывая, что 25.06.2019 года ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ за преступление, совершенное им 17.10.2018 года, то есть до вынесения в отношении него приговора Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от 17.01.2019 года, окончательное наказание ему должно быть назначено по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Следовательно, указание мировым судьей на применение ст. 70 УК РФ при назначении ФИО1 окончательного наказания путем сложения наказаний по приговору от 25.06.2019 года и приговору от 17.01.2019 года является неправильным.

Неправильное применение уголовного закона при назначении наказания повлекло несправедливость приговора, вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания, что влечет необходимость изменения приговора с ухудшением положения осужденного по доводам апелляционного представления.

На основании ч.ч. 3.1 п. «а», 4 ст. 72 УК РФ в срок отбытия ФИО1 наказания необходимо зачесть время его содержания под стражей в качестве меры пресечения по приговору Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от 09.06.2018 года с 17.05.2018 года по 09.06.2018 года, время отбытия наказания в виде лишения свободы по приговору того же суда от 17.01.2019 года с 17.01.2019 года, а также время содержания под стражей со дня провозглашения приговора с 25.06.2019 года до вступления его в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Существенных нарушений процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора в соответствии с требованиями ст. 389.17 УПК РФ, из материалов дела не усматривается.

Руководствуясь ст.ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.24, 389.26, 389.28 и 389.33 УПК РФ, суд

п о с т а н о в и л:

Приговор мирового судьи судебного участка № 46 Петровск-Забайкальского судебного района Забайкальского края от 25.06.2019 года в отношении ФИО1 изменить, в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора, вследствие чрезмерной мягкости.

Признать ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, и назначить ему наказание в виде 8 (восьми) месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору Петровск-Забайкальского городского суда от 17.01.2019 года, назначить ФИО1 окончательное наказание в виде 2 (двух) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч.ч. 3.1 п. «а», 4 ст. 72 УК РФ, зачесть в срок отбытия ФИО1 наказания время его содержания под стражей в качестве меры пресечения по приговору Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от 09.06.2018 года с 17.05.2018 года по 09.06.2018 года, время отбытия наказания в виде лишения свободы по приговору того же суда от 17.01.2019 года с 17.01.2019 года, а также время содержания под стражей со дня провозглашения приговора с 25.06.2019 года до вступления его в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Во вводной и описательно-мотивировочной частях приговора указать на судимость по приговору Петровск-Забайкальского городского суда Забайкальского края от 17.01.2019 года по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление прокурора удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Забайкальский краевой суд в порядке, установленной главами 47.1 и 48.1 УПК РФ.

Судья: подпись

Копия верна.

Судья: Селюк Д.Н.