Постановление № 5-17/2017 от 28 февраля 2017 г. по делу № 5-17/2017

Дело № 5-17/2017


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

01 марта 2017 года город Асбест

Судья Асбестовского городского суда Свердловской области А.А. Юрова, рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении

ФИО1, *Дата* года рождения, уроженца Республики Таджикистан, <данные изъяты> ранее привлекавшегося к административной ответственности за нарушение правил миграционного законодательства,

установил:

В отношении ФИО1 участковым уполномоченным полиции МО МВД РФ «Асбестовский» старшим лейтенантом полиции ФИО2 составлен протокол *Номер* об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ), а именно о том, что *Дата* около 17:00 в рамках операции «Нелегальный мигрант» по адресу: *Адрес*, установлен гражданин Таджикистана ФИО1, который незаконно осуществлял трудовую деятельность в качестве рабочего по ремонту крыши дома по адресу: *Адрес*, с *Дата* по устной договоренности с гр.ФИО6, без патента, обязательного для иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации, был привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.10 КоАП РФ, то есть совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 3 ст. 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением начальника полиции МО МВД России «Асбестовский» ФИО3 дело передано в Асбестовский городской суд Свердловской области для рассмотрения.

В судебном заседании лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, ФИО1 свою вину в совершении административного правонарушения признал полностью, с правонарушением согласился, подтвердил обстоятельства, указанные в протоколе, пояснив, что является гражданином Таджикистана, документов, подтверждающих право на проживание в РФ не имеет, ему известно, о том, что работать без патента на территории Российской Федерации нельзя, своевременно не выехал с территории РФ в связи с материальными трудностями, так как не было работы.

Заслушав лицо, привлекаемое к административной ответственности, исследовав материалы дела, судья приходит к следующему.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, особенности их трудоустройства и трудовой деятельности на территории Российской Федерации и возникающие в этой связи обязанности работодателей определены Федеральным законом от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

В целях настоящего Федерального закона понятие «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан.

В силу пункта 4 статьи 13 названного Федерального закона работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу.

Разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности.

При наличии у иностранного гражданина патента он может привлекаться к трудовой деятельности по найму на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (в соответствии с п.1 ст.13.3 данного Федерального закона).

Согласно п. 1 ст.2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ патент - документ, подтверждающий в соответствии с настоящим Федеральным законом право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на временное осуществление на территории субъекта Российской Федерации трудовой деятельности.

В силу требований п. 4 ст. 13 и п. 1 ст. 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ, наличие патента является обязательным условием осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином, прибывшим в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы.

В соответствии с п. 5 ст. 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев.

Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно примечанию к статье 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

В соответствии с частью 3 статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

В силу части 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.

Таким образом, наличие письменного трудового договора с работодателем для привлечения иностранного гражданина к административной ответственности за осуществление трудовой деятельности в отсутствие у него патента, не является обязательным, поскольку в данном случае достаточно установить лишь факт допуска иностранного гражданина в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.

Из материалов дела об административном правонарушении усматривается, что *Дата* около 17:00 в рамках операции «Нелегальный мигрант» по адресу: *Адрес*, установлен гражданин Таджикистана ФИО1, который незаконно осуществлял трудовую деятельность в качестве рабочего по ремонту крыши дома по адресу: *Адрес*, с *Дата* по устной договоренности с гр.ФИО6, без патента, обязательного для иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации, тем самым, нарушил п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № ФЗ-115 «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

На стадии возбуждения дела об административном правонарушении ФИО1 были разъяснены положения ст. 51 Конституции РФ и процессуальные права, предусмотренные ст. 25.1 КоАП РФ, в том числе, право пользоваться юридической помощью защитника и переводчика.

Из протокола следует, что в графе «объяснения…» ФИО1 указал, что с протоколом ознакомился, согласен.

Протокол об административном правонарушении составлен в соответствии с требованиями ст. 28.2 КоАП РФ, в присутствии ФИО1, копию протокола он получил.

Согласно паспорту ФИО1 он является гражданином республики Таджикистан, въехал на территорию РФ *Дата*.

Из рапорта полицейского ОР ППСП МО МВД России «Асбестовский» ФИО4 от *Дата* следует, что *Дата* находился на службе по охране общественного порядка, в 17:00 по адресу: *Адрес*, был установлен гражданин Таджкистана ФИО1, проживающий по адресу: *Адрес*. Данный гражданин проводил строительные работы на крыше *Адрес* без патента, был доставлен в дежурную часть МО МВД России «Асбестовский» для дальнейшего разбирательства.

Из письменных объяснений ФИО1 следует, что он гражданин Таджикистана, на территории России находится около 12 лет, периодически выезжает на родину. Последний год на работы его нанял ФИО5 А, который привлек его к трудовой деятельности рабочим по ремонту крыши дома 15 по ул. 8 Марта. Для работы сам ФИО1 привлек к трудовой деятельности своих родственников. *Дата* на крыше указанного дома он и его родственники были задержаны сотрудниками полиции, так они осуществляли трудовую деятельность без патента. На получение документов он не имел денежных средств. Осознает, что совершил административное правонарушение.

Согласно протоколу об административном задержании от *Дата* *Номер* ФИО1 задержан в 17:20 *Дата* и доставлен в МО МВД РФ «Асбестовский».

Данные доказательства судья признает относимыми и допустимыми, соответствующими требованиям статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с ч.3 ст.18.10 КоАП РФ повторное в течение одного года совершение иностранным гражданином или лицом без гражданства административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи - то есть повторное Осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание влечет наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

В соответствии с положениями п. 2 ч. 1 ст. 4.3 КоАП РФ, повторным признается совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 КоАП РФ за совершение однородного административного правонарушения.

Согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

Постановлением начальника полиции МО МВД России «Асбестовский» от *Дата* ФИО1 был привлечен к административной ответственности за то, что *Дата* в 12:45 по адресу: *Адрес*, он незаконно осуществлял трудовую деятельность в качестве отделочника по адресу: *Адрес*, без патента по устной договоренности с гр.ФИО8, согласно ч.4 ст.13, ч.1 ст. 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 № ФЗ-115 «О правовом положении иностранных граждан в РФ», т.е. совершил административное правонарушение, предусмотренное ст. 18.10 ч. 1 КоАП РФ. Ему было назначено наказание в виде штрафа в сумме 2000 рублей без административного выдворения. Постановление вступило в законную силу *Дата*.

Таким образом, на основании анализа совокупности собранных по делу доказательств судья полагает установленным, что *Дата* на момент прибытия сотрудников полиции ФИО1 осуществлял трудовую деятельность в качестве рабочего при производстве ремонтных работ на крыше дома по адресу: *Адрес*.

Патент ФИО1 на момент проведения проверки получен не был, при этом к категории граждан, перечисленных в пп. 1-9, п.4 ст.13 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ, на которых не распространяется обязанность по оформлению патента для осуществления трудовой деятельности, ФИО1 не относится.

Своими действиями ФИО1 допустил нарушение требования п. 4 ст.13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», при этом ранее, в течение одного года, он привлекался к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.10 КоАП РФ.

Изложенное выше свидетельствует о незаконности осуществления ФИО1 трудовой деятельности на территории Российской Федерации и его действия образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 18.10 КоАП РФ - повторное в течение одного года совершение иностранным гражданином или лицом без гражданства административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи - то есть повторное осуществление иностранным гражданином трудовой деятельности в Российской Федерации без патента.

При назначении ФИО1 наказания судья учитывает требования части 2 статьи 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (4 ноября 1950 г., г. Рим) и статьи 4.1 КоАП РФ, а именно актуальность совершенного ФИО1 административного правонарушения, характер совершенного правонарушения, личность правонарушителя, отсутствие на территории Российской Федерации иждивенцев и близких родственников, являющихся гражданами РФ.

Смягчающим наказание обстоятельством судья признает полное признание ФИО1, своей вины, наличие на иждивении пятерых несовершеннолетних детей.

Обстоятельством, отягчающим административную ответственность, является совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ. Постановлением Асбестовского городского суда Свердловской области от *Дата* ФИО1 привлечен к административной ответственности по ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде штрафа в размере 2 000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда из Российской Федерации. Постановление суда в части выдворения за пределы Российской Федерации не исполнено.

Также ФИО1 привлечен к административной ответственности по ст. 18.8 ч. 1 КоАП РФ к наказанию в виде административного штрафа в размере 4 000 руб. штраф не исполнен.

В соответствии с ч.1 ст.3.10. КоАП РФ, административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства заключается в принудительном и контролируемом перемещении указанных граждан и лиц через Государственную границу Российской Федерации за пределы Российской Федерации (далее - принудительное выдворение за пределы Российской Федерации), а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, - в контролируемом самостоятельном выезде иностранных граждан и лиц без гражданства из Российской Федерации.

Согласно Примечаниям к ст. 18.10 КоАП РФ, административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации не применяется к иностранным гражданам и лицам без гражданства, привлекаемым к административной ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 3 настоящей статьи.

На основании изложенного, проанализировав обстоятельства совершения правонарушения, личность лица, привлекаемого к административной ответственности, судья не усматривает оснований для освобождения ФИО1 от дополнительного наказания в виде принудительного выдворения за пределы Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 29.7, 29.9, 29.10, 29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

постановил:

ФИО1, *Дата* года рождения, уроженца Республики Таджикистан, гражданина Республики Таджикистана, признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и подвергнуть административному наказанию в виде штрафа в размере 5 000 (пять тысяч) рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации.

При уплате штрафа указывать следующие реквизиты:

Наименование получателя платежа

УФК по Свердловской области (МО МВД России «Асбестовский»)

КПП

668301001

ИНН налогового органа и его наименование

6603005257

Код ОКТМО

65730000

номер счета получателя платежа

40101810500000010010

Наименование банка

Уральское ГУ Банка России

БИК

046577001

Код бюджетной классификации (КБК)

18811690040046000140

Идентификатор

18880466170300229595

Наименование платежа

административный штраф МО «Асбестовский»

До административного выдворения за пределы Российской Федерации направить ФИО1, *Дата* года рождения, для содержания в Центр временного содержания иностранных граждан УМВД России по г. Екатеринбургу, расположенному по адресу: <...>.

Постановление в части исполнения административного выдворения ФИО1, *Дата* года рождения, за пределы Российской Федерации направить начальнику Асбестовского отдела Управления Федеральной службы судебных приставов по Свердловской области в Асбестовском районе.

Постановление может быть обжаловано в течение 10 дней со дня его вынесения в Свердловский областной суд через Асбестовский городской суд.

Судья Асбестовского городского суда А.А. Юрова