Решение № 2-237/2020 2-237/2020(2-4653/2019;)~М-3338/2019 2-4653/2019 М-3338/2019 от 9 января 2020 г. по делу № 2-237/2020

Дело № 2-4653/2019

З а о ч н о е
РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

[ДД.ММ.ГГГГ] [Адрес]

Автозаводский районный суд г. Нижнего Новгорода в составе председательствующего судьи Ивановой И.М.,

при секретаре судебного заседания Саловой Е.Д.,

с участием помощника прокурора [Адрес] ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску

ФИО2 к

ИП ФИО3

о признании отношений трудовыми,

признании незаконным увольнения, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, возложении обязанности

У С Т А Н О В И Л :

Истец обратилась в суд с настоящими требованиями, указав, что в период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ] работала у ИП ФИО3 по адресу: [Адрес] должности водителя-экспедитора.

С целью оформления трудовых отношений отдала паспорт, водительское удостоверение, реквизиты банковской карты для перечисления заработной платы, а также для оплаты топлива при перевозке товара, груза.

Копию трудового договора на руки не выдавали, ознакомили с приказом о приеме на работу, о том, что она работает в должности водителя-экспедитора у ИП ФИО3, который ею подписан.Копия приказа на руки не выдавалась.

По устному соглашению ФИО3 допущена к работе по графику:

Пять дней в неделю, суббота и воскресенье выходной.

В обязанности входило : перевозка груза, товара ОПП ГП НО «[ ... ]»(медикаментов и детского питания)из [Адрес] в [Адрес] и обратно.

Заработная плата начислялась каждые две недели на банковскую карту, примерно [ДД.ММ.ГГГГ] и [ДД.ММ.ГГГГ] числа каждого месяца. Заработная плата формировалась в зависимости от количества перевозимого груза и составляла в среднем 24000рублей.

В одном из рейсов в [Адрес] по адресу: [Адрес] почувствовала себя плохо и отказалась разгружать товар, сообщив заказчику о своей [ ... ].

[ДД.ММ.ГГГГ] водитель-экспедитор [ФИО 3] Позвонил ей и сказал что бы после разгрузки приехала в офис [Адрес]

В офисе [ФИО 3] передал, что ФИО3 расторг с ней трудовые отношения.

Считает увольнение незаконным, в связи с чем в окончательном варианте, в порядке ст. 39 ГПК РФ,

просит:

Признать отношения с ИП ФИО3 трудовыми в должности водителя-экспедитора за период с [ДД.ММ.ГГГГ].

Признать отстранение от работы [ДД.ММ.ГГГГ] незаконным.

Восстановить на работе в должности водителя-экспедитора у ИП ФИО3 с [ДД.ММ.ГГГГ] - на неопределённый срок.

Обязать ИП ФИО3. заключить трудовой договор в должности водителя-экспедитора с [ДД.ММ.ГГГГ] - на неопределённый срок.

Обязать ИП ФИО3 внести запись трудовой деятельности в должности водителя-экспедитора у ИП ФИО3 с [ДД.ММ.ГГГГ].

Признать период с [ДД.ММ.ГГГГ] по день восстановления на работе у ИП ФИО3 в должности водителя –экспедитора периодом вынужденного прогула.

Взыскать с ИП ФИО3 средний заработок за время вынужденного прогула с [ДД.ММ.ГГГГ] по день восстановления на работе в сумме 141 718 рублей 29 копеек.

Взыскать с ИП ФИО3 компенсацию морального вреда в сумме 30 000 рублей.

Истец ФИО2 в суд не явилась, просит рассмотреть дело в ее отсутствие, с участием представителя.

Представитель истца ФИО4 требования поддержал. Считает пропуск срока вызван уважительными причинами, а именно, обращением ФИО2 в прокуратуру и надичием [ ... ], требующего постоянный уход.

Представитель ответчика ИП ФИО3- ФИО5 в ходе судебного разбирательства требования не признал.

В письменных возражениях на иск указал, что сторона ответчика возражает против удовлетворения заявленных исковых требований, ссылаясь на то, что ФИО2 на работу ИП ФИО3 не принималась, не подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, размер заработной платы не устанавливался. Порядок приема на работу истцу был известен. Истец оказывал услуги по доставке стройматериалов в рамках гражданско-правовых отношений.

Также считают, что истец пропустил установленный ст. 392 ТК РФ срок для обращения в суд, так как узнала о нарушении своего права на заключение трудового договора в период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ].

Истец указывает, что взаимоотношения с ответчиком, связанные с деятельностью по перевозкам между ними прекратились [ДД.ММ.ГГГГ]. Требование о восстановлении на работе истцом заявлено спустя 2 месяца после прекращения предполагаемых истцом трудовых отношениях.

Заявляют ходатайство о пропуске истцом срока для обращения в суд за защитой нарушенного права, предусмотренного статьей 392 ТК РФ.

Истцом заявлены требования к ИП ФИО3 об установлении факта трудовых отношений, обязании внести записи в трудовую книжку, взыскании заработной платы, компенсации морального вреда.

Договорно-правовыми формами, опосредующими выполнение работ (оказание услуг), подлежащих оплате (оплачиваемая деятельность), по возмездному договору, могут быть как трудовой договор, так и гражданско- правовые договоры, которые заключаются на основе свободного и добровольного волеизъявления заинтересованных субъектов-сторон будущего договора.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

ИП ФИО3 осуществляет следующие виды деятельности: деятельность автомобильного грузового, специализированного и не специализированного транспорта; аренда грузового и прочего автомобильного транспорта, строительных машин и оборудования;

Из письменных доказательств и пояснений сторон следует, что истец заявление о приеме на работу не писала, приказ о его трудоустройстве не издавался, документов об образовании, квалификации не предоставлял, медицинскую комиссию не проходил, вводных, периодических, целевых инструктажей по охране труда с ним не проводилось.

При этом в силу положений статьи 56 ГПК РФ бремя доказывания факта возникновения и наличия трудовых отношений возлагается на истца.

Из представленных доверенностей, выданных на имя истца не усматривается, что истец состоял в трудовых отношениях с ответчиком, и в какой должности. Данные документы свидетельствуют лишь о выполнении истцом договоров поручения на получение ТМЦ для ООО «[ ... ]» и их перевозку.

Исходя из анализа представленных документов, факт наличия между сторонами трудовых правоотношений, не подтвержден:

-за время работы истец с заявлением о приеме на работу не обращался,

- кадровых решений в отношении истца не принималось,

- трудовой договор с ним не заключался,

-приказов о приеме истца на работу и об увольнении не издавалось,

- в трудовую книжку записи о трудовой деятельности не вносились.

Достоверных и достаточных данных, подтверждающих, что он фактически был допущен к работе водителя (в рамках трудовых отношений), истцом не представлено, представленные документы: доверенности и счета-фактуры, какие-либо иные доказательств, свидетельствующие о фактическом исполнении истцом именно трудовых обязанностей по должности, имеющейся в штате ответчика, подчинении истца правилам внутреннего трудового распорядка, установления конкретного графика работы и размера заработной платы, суду не представлено.

Просят в иске отказать.

Представитель третьего лица ООО «[ ... ]» в суд не явился, о слушании дела извещено надлежащим образом.

Заслушав лиц, участвующих в деле, изучив представленные доказательства, суд приходит к следующему:

В соответствии с частью 1 статьи 37 Конституции Российской Федерации труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

К основным принципам правового регулирования трудовых отношений и иных, непосредственно связанных с ними отношений исходя из общепризнанных принципов и норм международного права и в соответствии с Конституцией Российской Федерации статья 2 Трудового кодекса Российской Федерации относит в том числе свободу труда, включая право на труд, который каждый свободно выбирает или на который свободно соглашается; право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род деятельности; обеспечение права каждого на защиту государством его трудовых прав и свобод, включая судебную защиту.

Согласно статье 15 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

В силу части первой статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с этим кодексом.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (часть третья статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации).

Статья 16 Трудового кодекса Российской Федерации к основаниям возникновения трудовых отношений между работником и работодателем относит фактическое допущение работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Данная норма представляет собой дополнительную гарантию для работников, приступивших к работе с разрешения уполномоченного должностного лица без заключения трудового договора в письменной форме, и призвана устранить неопределенность правового положения таких работников (пункт 3 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2009 г. N 597-О-О).

В статье 56 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Частью первой статьи 68 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

В соответствии с частью второй статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 Трудового кодекса Российской Федерации) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

О наличии трудовых отношений может свидетельствовать и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.

К признакам существования трудового правоотношения также относятся, в частности, выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя; интегрированность работника в организационную структуру работодателя; признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск; оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов; предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем (Рекомендация N 198 о трудовом правоотношении).

При этом обязанность по надлежащему оформлению трудовых отношений с работником (заключение в письменной форме трудового договора, издание приказа (распоряжения) о приеме на работу) нормами Трудового кодекса Российской Федерации возлагается на работодателя.

Вместе с тем само по себе отсутствие оформленного надлежащим образом, то есть в письменной форме, трудового договора не исключает возможности признания сложившихся между сторонами отношений трудовыми, а трудового договора - заключенным при наличии в этих отношениях признаков трудового правоотношения, поскольку к основаниям возникновения трудовых отношений между работником и работодателем закон (часть третья статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации) относит также фактическое допущение работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Цель указанной нормы - устранение неопределенности правового положения таких работников и неблагоприятных последствий отсутствия трудового договора в письменной форме, защита их прав и законных интересов как экономически более слабой стороны в трудовом правоотношении, в том числе путем признания в судебном порядке факта трудовых отношений между сторонами, формально не связанными трудовым договором. При этом неисполнение работодателем, фактически допустившим работника к работе, обязанности оформить в письменной форме с работником трудовой договор в установленный статьей 67 Трудового кодекса Российской Федерации срок может быть расценено как злоупотребление правом со стороны работодателя вопреки намерению работника заключить трудовой договор.

Таким образом, по смыслу статей 15, 16, 56, части второй статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации в их системном единстве, если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор считается заключенным.

Согласно части первой статьи 12 ГПК РФ, конкретизирующей статью 123 (часть 3) Конституции Российской Федерации, правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

В развитие указанных принципов статья 56 ГПК РФ предусматривает, что каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

Согласно п. 1 ст. 55 ГПК РФ, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

Рассматривая требования истца об установлении факта трудовых отношений суд исходит из следующего:

Как следует из пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданское законодательство в том числе определяет правовое положение участников гражданского оборота и регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (пункт 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации).

К договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (статьи 702 - 729 Гражданского кодекса Российской Федерации) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739 Гражданского кодекса Российской Федерации), если это не противоречит статьям 779 - 782 этого кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг (статья 783 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По смыслу данных норм Гражданского кодекса Российской Федерации, договор возмездного оказания услуг заключается для выполнения исполнителем определенного задания заказчика, согласованного сторонами при заключении договора. Целью договора возмездного оказания услуг является не выполнение работы как таковой, а осуществление исполнителем действий или деятельности на основании индивидуально-конкретного задания к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату.

От договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица - работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

В целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей и фактов заключения гражданско-правовых договоров вопреки намерению работника заключить трудовой договор, а также достижения соответствия между фактически складывающимися отношениями и их юридическим оформлением федеральный законодатель предусмотрел в части 4 статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации возможность признания в судебном порядке наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера, и установил, что к таким случаям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Данная норма Трудового кодекса Российской Федерации направлена на обеспечение баланса конституционных прав и свобод сторон трудового договора, а также надлежащей защиты прав и законных интересов работника как экономически более слабой стороны в трудовом правоотношении, что согласуется с основными целями правового регулирования труда в Российской Федерации как социальном правовом государстве (часть 1 статьи 1, статьи 2 и 7 Конституции Российской Федерации) (абзацы третий и четвертый пункта 2.2 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2009 г. N 597-О-О).

Судебный порядок разрешения споров о признании заключенного между работодателем и лицом договора трудовым договором призван исключить неопределенность в характере отношений сторон таких договоров и их правовом положении, а потому не может рассматриваться как нарушающий конституционные права граждан. Суды общей юрисдикции, разрешая подобного рода споры и признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации. Из приведенных в этих статьях определений понятий "трудовые отношения" и "трудовой договор" не вытекает, что единственным критерием для квалификации сложившихся отношений в качестве трудовых является осуществление лицом работы по должности в соответствии со штатным расписанием, утвержденным работодателем, - наличие именно трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любым документальным или иным указанием на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы (абзацы пятый и шестой пункта 2.2 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2009 г. N 597-О-О).

ФИО3 зарегистрирован в ЕГРИП в качестве предпринимателя [ДД.ММ.ГГГГ].

Согласно штатному расписанию приказом организации утверждено штатное расписание, согласно которому у ИП ФИО3 утверждено 2 штатные единицы водителя-экспедитора.

Разработаны правила внутреннего трудового распорядка и должностная инструкция водителя-экспедитора.

Из пояснений истца следует, что она в период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ] работала у ИП ФИО3 по адресу: [Адрес] должности водителя-экспедитора, допущена к работе ФИО3, при этом перевозила груз из [Адрес] в [Адрес] и обратно, действуя в интересах ИП ФИО3, под его руководством и контролем, получая за это систематически два раза в месяц заработную плату путем перечисления на карточку. Кроме того, на карточку перечислялись денежные средства на бензин для поездок.

В качестве доказательств трудовых отношений ФИО2 предоставила суду историю операций по карте[ ... ] согласно которой на карту осуществлены переводы от имени ФИО6

[ДД.ММ.ГГГГ]-960рублей(бензин);

[ДД.ММ.ГГГГ]г.-800рублей(бензин);

[ДД.ММ.ГГГГ]-250рублей(бензин);

[ДД.ММ.ГГГГ]-500рублей и 5000рублей(бензин);

[ДД.ММ.ГГГГ]-250рублей(запчасти) и 2000рублей(зарплата);

[ДД.ММ.ГГГГ]-2500рублей(зарплата) и 200 и500рублей(бензин);

[ДД.ММ.ГГГГ]-529рублей и 185 и 145рублей (запчасти) и 5000рублей(зарплата);

[ДД.ММ.ГГГГ]-1000рублей и 500рублей(бензин);

[ДД.ММ.ГГГГ]-500рублей(бензин) и 5000рублей(зарплата);

[ДД.ММ.ГГГГ]-4650рублей(бензин);

[ДД.ММ.ГГГГ]-5000рублей(зарплата) и 5000рублей(бензин);

[ДД.ММ.ГГГГ]-5000рублей и 5000рублей(бензин) и 3309рублей(зарплата);

[ДД.ММ.ГГГГ]-1500рублей(зарплата) ;

[ДД.ММ.ГГГГ]-7000рублей (бензин) ;

[ДД.ММ.ГГГГ]-1000рублей (бензин) и 5000рублей(бензин)

[ДД.ММ.ГГГГ]-4685рублей(зарплата за период работы с [ДД.ММ.ГГГГ]голда по [ДД.ММ.ГГГГ]).[ ... ]

Из пояснений ФИО2 указанные денежные средства перечислены ей в качестве заработной платы в сумме 28994рублей, а также аванса на бензин для поездок и запчасти на автомобиль.

Требований о взыскании заработной платы за период работы до [ДД.ММ.ГГГГ] ФИО2 не заявляет ввиду отсутствия задолженности по заработной плате.

Таким образом, судом установлено, что периодические выплаты ФИО3 ФИО2, как работнику, денежных средств являлись для ФИО2 основным источником доходов.

В ходе проверки прокуратурой [Адрес] ФИО3 пояснил, что является индивидуальным предпринимателем, с [ДД.ММ.ГГГГ] занимается грузовыми перевозками, в основном осуществляет перевозку медикаментов. Перевозит грузы от ОПП ГП НО «[ ... ]». Кроме того, между ним и ООО «[ ... ]» заключен договор по оказанию услуг по перевозке грузов.

ОПП ГП НО «[ ... ]» направляет задание в ООО «[ ... ]», которое передает их ИП. В штате ИП находится два водителя –экспедитора [ФИО 3] И [ФИО 4].

В конце [ДД.ММ.ГГГГ] ФИО2 пришла с целью трудоустройства в качестве водителя-экспедитора по перевозке грузов. Трудовой договор не заключался, приказ о приеме на работу не издавался, ФИО2 заявление о трудоустройстве не писала.

В начале июня дал пару заданий ФИО2

В момент выполнения рейса ему позвонили из ОПП ГП НО «[ ... ]» и сообщили, что ФИО2 не выполняет требования водителя-экспедитора, отказалась загружать товар и приехала на режимное предприятие со всей семьей.

Примерно [ДД.ММ.ГГГГ] позвонил ФИО2 и попросил прийти за расчетом. Когда ФИО2 пришла она сообщила, что [ ... ].

Расчет произведен на личную карту ФИО2.

Выписка из лицевого счета подтверждает перечисление денег ФИО2 [ДД.ММ.ГГГГ] в сумме 4685рублей.

В ходе проверки прокуратурой [Адрес] [ФИО 1] пояснила, что является директором ООО «[ ... ]». ООО «[ ... ]»направляет заявки на перевозку грузов в ООО «[ ... ]», последняя организация направляет запрос к ИП ФИО3 о выделении транспорта с водителем-экспедитором на перевозку груза.

ФИО2 пришла устраиваться на работу к ИП ФИО3 в конце [ДД.ММ.ГГГГ] в качестве водителя-экспедитора по перевозке товара. В обязанности ФИО2 входили перевозка товара, доставка, разгрузка своими силами, оформление документов и мелкий ремонт машины. Поскольку от заказчика поступили жалобы на ФИО2 ИП ФИО3 решил не брать ее на работу.

Таким образом, исходя из позиции стороны ответчика, им не оспаривается выполнение ФИО2 в интересах ИП ФИО3 перевозки грузов и оплата ее услуг.

Из страхового полиса обязательного страхования гражданской ответственности водителя ТС [ ... ], гос.[Номер], собственник ФИО3, следует, что срок страхования гражданской ответственности с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ].[ ... ]

ФИО2, как следует из полиса ОСАГО, является лицом, допущенным к управлению указанным ТС в период действия полиса ОСАГО с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ]год,т.е. лицом, допущенным к управлению ТС длительный период, что свидетельствует об устойчивом и стабильном характере отношений между сторонами.

Полис ОСАГО от [ДД.ММ.ГГГГ][ ... ]) и выписка из лицевого счета опровергают пояснения [ФИО 6] о разовых поручениях ФИО2 в [ДД.ММ.ГГГГ], поскольку полис ОСАГО заключен [ДД.ММ.ГГГГ], где ФИО2 допущена к управлению ТС [ ... ], гос.[Номер] до [ДД.ММ.ГГГГ], перечисления на расчетный счет ФИО2 произведены с [ДД.ММ.ГГГГ].

Представленная ФИО2 переписка СМС сообщений подтверждает выполнение ФИО2, как работником, работы в соответствии с указаниями работодателя именно ФИО3 и в его интересах[ ... ]

Выпиской из лицевого счета подтверждается оплата ФИО3, как работодателем, ФИО2 расходов, связанных с поездками в целях выполнения работы, перечисление денежных средств на бензин и запчасти, т.е. установлен факт предоставления работнику инструментов, материалов и механизмов с целью выполнений заданий работодателя.

Представленные путевые листы от [ДД.ММ.ГГГГ], от [ДД.ММ.ГГГГ], от [ДД.ММ.ГГГГ], от [ДД.ММ.ГГГГ], транспортные накладные от [ДД.ММ.ГГГГ]годла, от [ДД.ММ.ГГГГ], от [ДД.ММ.ГГГГ], от [ДД.ММ.ГГГГ], от [ДД.ММ.ГГГГ], представленные задания водителю от [ДД.ММ.ГГГГ], доверенность на ФИО2 от [ДД.ММ.ГГГГ], от [ДД.ММ.ГГГГ] от ООО «[ ... ]» подтверждают выполнение работником ФИО2 работы только по определенной специальности, квалификации и должности, подчиненность и зависимость труда ФИО2 от работодателя ИП ФИО3.

Признание работодателем прав ФИО2, как работника, на еженедельные выходные дни также подтверждает существование трудовых правоотношений.

Статья 15 ТК РФ не допускает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой - третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Частью 3 статьи 19.1 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Таким образом, судом признается установленным факт, что ФИО2 [ДД.ММ.ГГГГ] приступила к работе и выполняла ее до [ДД.ММ.ГГГГ] по поручению работодателя, т.е. индивидуального предпринимателя ФИО3, работала в интересах работодателя, под его контролем и управлением, систематически получала за выполненную работу заработную плату, которая являлась для ФИО2 основным источником для существования, в связи с чем суд приходит к выводу, что при данных взаимоотношениях сторон наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор между ИП ФИО3 и ФИО2 считается заключенным.

Доказательства отсутствия трудовых отношений должен представить работодатель - физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем.

Таких доказательств, в нарушение ст. 56 ГПК РФ, ответчиком не предоставлено.

Требования истца о признании отношений трудовыми фактически сводится к требованиям об установлении факта трудовых отношений.

Ссылка ответчика на то обстоятельство, что документально отношения с истцом не оформлялись (отсутствуют сведения об обращении с заявлением о приеме на работу, о принятии ответчиком кадровых решений в отношении истца, об издании приказа о принятии на работу, о заключении между сторонами трудового договора),является несостоятельной поскольку такая ситуация прежде всего свидетельствует о допущенных нарушениях закона со стороны индивидуального предпринимателя ФИО3 по надлежащему оформлению отношений с работником ФИО2

Пояснениями сторон судом установлено, что ФИО2 с [ДД.ММ.ГГГГ] по требованию ФИО3 возвратила ТС [ ... ], гос.[Номер], при этом поставлена в известность о нахождении в состоянии [ ... ]

Защита [ ... ], в том числе путем установления гарантий для [ ... ] женщин в сфере труда, является согласно Конвенции Международной организации труда N 183 "О пересмотре Конвенции (пересмотренной) 1952 года об охране материнства" (заключена в [Адрес] [ДД.ММ.ГГГГ]) общей обязанностью правительств и общества (преамбула).

Согласно ст. 261 Трудового кодекса Российской Федерации расторжение трудового договора по инициативе работодателя с [ ... ] женщиной не допускается, за исключением случаев ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем.

Согласно п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 января 2014 года N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и [ ... ]" учитывая, что увольнение [ ... ] женщины по инициативе работодателя запрещается, отсутствие у работодателя сведений о ее [ ... ] не является основанием для отказа в удовлетворении иска о восстановлении на работе.

ФИО2 [ДД.ММ.ГГГГ] родила сына [ФИО 7], что подтверждается свидетельством о рождении, на учет по [ ... ] и родам встала [ДД.ММ.ГГГГ][ ... ] следовательно [ДД.ММ.ГГГГ] ФИО2 уволена(отстранена) с работы в период [ ... ].

При этом, не предоставление истцом работодателю справки о [ ... ], не может свидетельствовать о законности увольнения истца в период [ ... ].

Таким образом, увольнение истца привело к лишению гарантий, установленных для [ ... ] женщин при расторжении трудового договора, и ограничению конституционного принципа свободы труда, поскольку прекращение трудового договора по соглашению сторон в период [ ... ] истца, безусловно влечет для нее такой материальный ущерб, который в значительной степени лишает ее и ее ребенка того, на что она могла бы рассчитывать при сохранении трудовых отношений с ответчиком.

Согласно п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" работник, уволенный без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения, подлежит восстановлению на прежней работе.

На основании ст. 394 Трудового кодекса Российской Федерации в случае признания увольнения незаконным, работник должен быть восстановлен на прежней работе, органом, рассматривающим трудовой спор. Орган, рассматривающий трудовой спор принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

Установив фактические обстоятельства дела, в частности, что отстранение истца от работы является незаконным, руководствуясь представленными доказательствами, оцененными по правилам ст. 67 ГПК РФ, суд приходит к выводу о восстановлении истца на работе в ранее занимаемой должности с [ДД.ММ.ГГГГ].

Как следует из разъяснений в п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.12.2006 г. N 63) средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном ст. 139 Трудового Кодекса Российской Федерации.

На основании ст. 139 Трудового кодекса Российской Федерации, при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно). Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

Согласно п. 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства от ДД.ММ.ГГГГ N, средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате. Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с п. 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" от 29.12.2006 N 255-ФЗ (далее - Федеральный закон N 255-ФЗ) обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности подлежат граждане Российской Федерации, работающие по трудовым договорам.

В силу частей 1, 5 ст. 13 Федерального закона N 255-ФЗ назначение и выплата пособий по временной нетрудоспособности осуществляются страхователем по месту работы (службы, иной деятельности) застрахованного лица (за исключением случаев, указанных в частях 3 и 4 настоящей статьи). Для назначения и выплаты пособий по временной нетрудоспособности, по [ ... ] и родам застрахованное лицо представляет листок нетрудоспособности, выданный медицинской организацией в установленном законодательством порядке.

Частью 1 статьи 183 Трудового кодекса Российской Федерации закреплено, что при временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности в соответствии с федеральными законами.

Согласно статье 11 Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по [ ... ] и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию" пособие по [ ... ] и родам выплачивается застрахованной женщине в размере 100 процентов среднего заработка.

Порядок назначения и выплаты пособий по временной нетрудоспособности по [ ... ] и родам предусмотрен нормами Федерального закона от 29.12.2006 г. N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством"

Из представленного больничного листа следует, что ФИО2 в период с [ДД.ММ.ГГГГ] по настоящее время в связи с [ ... ] и родами является нетрудоспособной.

Данные периоды также должны быть оплачены работодателем в силу требований статьи 183 Трудового кодекса РФ, а также на основании положений ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" исходя из 100% размера среднего заработка.

Как следует из выписки из лицевого счета и пояснений истца ФИО2 за период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ] ФИО2 выплачено заработной платы ИП ФИО3 в размере 28994рублей за 29 рабочих дней при пятидневной рабочей недели.

За указанный период, стоимость 1 рабочего дня составила 28994:29=999,79рублей за 1 рабочий день.

Тем самым размер подлежащего взысканию среднего заработка за время вынужденного прогула с ИП ФИО3 в пользу ФИО2 за период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ],согласно представленным сведениям о полученной заработной плате, за отработанное истцом время, т.е. за 149рабочих дней составит: 148968,71рублей.

Судом применяется свой расчет в части взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула, поскольку расчет, составленный истцом содержит арифметические ошибки.

Статьей 352 ТК РФ определено, что каждый имеет право защищать свои трудовые права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Основными способами защиты трудовых прав и свобод являются в том числе государственный контроль (надзор) за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, и судебная защита.

Сроки обращения работника в суд за разрешением индивидуального трудового спора установлены статьей 392 Трудового кодекса Российской Федерации.

Ответчиком заявлено о пропуске срока на обращение в суд с требованиями о восстановлении на работе.

ФИО2 обратилась в суд с настоящими требованиями [ДД.ММ.ГГГГ][ ... ]

Рассматривая вопрос о пропуске срока на обращение ФИО2 в суд, суд исходит из следующего:

Частью 1 статьи 392 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

При пропуске по уважительным причинам сроков, установленных частями 1, 2 и 3 статьи 392 Трудового кодекса Российской Федерации, они могут быть восстановлены судом (часть 4 статьи 392 Трудового кодекса Российской Федерации).

В абзаце пятом пункта 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" разъяснено, что в качестве уважительных причин пропуска срока обращения в суд могут расцениваться обстоятельства, препятствовавшие данному работнику своевременно обратиться с иском в суд за разрешением индивидуального трудового спора (например, болезнь истца, нахождение его в командировке, невозможность обращения в суд вследствие непреодолимой силы, необходимость осуществления ухода за тяжелобольными членами семьи).

Из данных нормативных положений и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации по их применению следует, что работникам, не реализовавшим свое право на обращение в суд в установленный законом срок по уважительным причинам, этот срок может быть восстановлен в судебном порядке. Перечень уважительных причин, при наличии которых пропущенный срок для обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора может быть восстановлен судом, законом не установлен. Приведенный в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации перечень уважительных причин пропуска срока обращения в суд исчерпывающим не является.

В силу части 1 статьи 26 названного Закона предметом прокурорского надзора является соблюдение прав и свобод человека и гражданина, в частности органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций.

Частью 1 статьи 27 Федерального закона от 17 января 1992 г. N 2202-1 "О прокуратуре в Российской Федерации" предусмотрено, что при осуществлении возложенных на него функций прокурор в том числе рассматривает и проверяет заявления, жалобы и иные сообщения о нарушении прав и свобод человека и гражданина; принимает меры по предупреждению и пресечению нарушений прав и свобод человека и гражданина, привлечению к ответственности лиц, нарушивших закон, и возмещению причиненного ущерба; использует полномочия, предусмотренные статьей 22 данного Закона.

Прокурор при осуществлении возложенных на него функций вправе вносить представление об устранении нарушений закона (абзац третий части 3 статьи 22 Федерального закона от 17 января 1992 г. N 2202-1 "О прокуратуре в Российской Федерации").

Из данных норм следует, что государственные инспекции труда и органы прокуратуры, не являясь органами по рассмотрению индивидуальных трудовых споров, наделены законом полномочиями по рассмотрению заявлений, писем, жалоб и иных обращений граждан о нарушении их трудовых прав и по применению в связи с этим определенных мер реагирования в виде предъявления должностным лицам предписаний об устранении нарушений закона.

Направляя письменное обращение по вопросу незаконности увольнения с должности в прокуратуру [Адрес] [ДД.ММ.ГГГГ] ФИО2 правомерно ожидала, что в отношении её работодателя будет принято соответствующее решение об устранении нарушений её трудовых прав и её трудовые права будут восстановлены во внесудебном порядке.

Исходя из позиции ФИО2 ответ от прокуратуры [Адрес] по её обращению от [ДД.ММ.ГГГГ] не получен до настоящего времени.

Кроме того, из представленных материалов следует, что ФИО2 имеет на иждивении [ ... ] детей [ФИО 5], [ДД.ММ.ГГГГ]г.рождения и [ФИО 2], [ДД.ММ.ГГГГ]г.рождения, при этом [ФИО 2] [ДД.ММ.ГГГГ] установлена [ ... ] до [ДД.ММ.ГГГГ].

Из пояснений истца следует, что в период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ] с ребенком [ФИО 2] проходила повторное медицинское освидетельствование, в связи с чем [ ... ] требовал постоянный уход со стороны матери.

Указанные фактические обстоятельства и доводы истца дают основание для вывода о наличии уважительных причин пропуска ФИО2 месячного срока для обращения в суд по спору об увольнении (отстранении), предусмотренного частью первой статьи 392 Трудового кодекса Российской Федерации, в связи с чем срок на обращение в суд с настоящими требованиями подлежит восстановлению.

В соответствии со ст. 237 Трудового кодекса Российской Федерации компенсация морального вреда возмещается в денежной форме в размере, определяемом по соглашению работника и работодателя, а в случае спора факт причинения работнику морального вреда и размер компенсации определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба. Размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела с учетом объема и характера причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.

В связи с выявленными в действиях ответчика нарушениями трудового законодательства, признав увольнение незаконным, суд считает необходимым взыскать в пользу истца компенсацию морального вреда в размере 10 000 рублей, что отвечает требованиям разумности и справедливости.

Статьей 211 ГПК Российской Федерации решение суда в части выплаты работнику заработной платы за три месяца и о восстановлении на работе подлежат немедленному исполнению.

Данные нормативные положения направлены на обеспечение работнику возможности немедленно после принятия судебного акта получить невыплаченную заработную плату за три месяца, а также на полное восстановление прав работника, нарушенных незаконным увольнением.

Согласно ст. 103 ГПК РФ издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально удовлетворенной части исковых требований.

Руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ суд

РЕШИЛ:

Исковые требования ФИО2 к ИП ФИО3 удовлетворить частично.

Установить факт трудовых отношений между ФИО2 и Индивидуальным предпринимателем ФИО3 с [ДД.ММ.ГГГГ]. в должности водителя-экспедитора

Признать отстранение (увольнение) ФИО2 от работы Индивидуальным предпринимателем ФИО3 с [ДД.ММ.ГГГГ] незаконным.

Восстановить на работе в должности водителя-экспедитора у Индивидуального предпринимателя ФИО3 с [ДД.ММ.ГГГГ]. на неопределённый срок.

Обязать Индивидуального предпринимателя ФИО3 заключить трудовой договор с ФИО2 в должности водителя-экспедитора с [ДД.ММ.ГГГГ] на неопределённый срок.

Обязать Индивидуального предпринимателя ФИО3 внести запись в трудовую книжку о трудовой деятельности ФИО2 в должности водителя-экспедитора у Индивидуального предпринимателя ФИО3 с [ДД.ММ.ГГГГ].

Признать период с [ДД.ММ.ГГГГ] по день восстановления на работе ФИО2 у Индивидуального предпринимателя ФИО3 в должности водителя –экспедитора периодом вынужденного прогула.

Взыскать с Индивидуального предпринимателя ФИО3 в пользу ФИО2 средний заработок за время вынужденного прогула с [ДД.ММ.ГГГГ]. по [ДД.ММ.ГГГГ] в сумме 148968,71рублей, компенсацию морального вреда в сумме 10 000 рублей.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с Индивидуального предпринимателя ФИО3 в доход местного бюджета государственную пошлину в размере 4479,37рублей.

Настоящее решение подлежит немедленному исполнению в части восстановления ФИО2 на работе и взыскании заработной платы за три месяца.

Ответчик вправе подать в суд, принявший заочное решение, заявление об отмене этого решения суда в течение семи дней со дня вручения ему копии этого решения.

Ответчиком заочное решение суда может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение одного месяца со дня вынесения определения суда об отказе в удовлетворении заявления об отмене этого решения суда.

Иными лицами, участвующими в деле, а также лицами, которые не были привлечены к участию в деле и вопрос о правах и об обязанностях которых был разрешен судом, заочное решение суда может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение одного месяца по истечении срока подачи ответчиком заявления об отмене этого решения суда, а в случае, если такое заявление подано, - в течение одного месяца со дня вынесения определения суда об отказе в удовлетворении этого заявления.

Судья Иванова И.М.